成立子公司屬不屬于企業(yè)分立
設立子公司與公司分立是兩個不同的概念，前者是由母公司取得子公司發(fā)行的股份，而后者則是由原公司的股東取得新設公司的股份。公司設立子公司不應被看作公司分立的一種形態(tài)，這是因為，如果將其認定為公司分立就要適用公司分立的規(guī)則，就要適用法律為公司規(guī)定的分立程序，即在分立場合要依法通告得債權人，分立后的公司按協(xié)議承擔債務。從保護債權人的角度來看，設立子公司母公司享有對子公司的股權，母公司的債權人可以通過執(zhí)行該股權來維護自己的權益，此時就不必要在設立子公司程序上予以限制，否則對母公司而言太過苛刻，另外也造成法律對公司決策自由進行過多的干預和限制，進而影響到公司設立子公司的效率。因此，設立子公司不同于公司分立。
企業(yè)分立法律特征
1.公司分立是在原有公司基礎上的“一分為二”或“一分為多”，它與公司合并恰好是反向操作，既不是“轉投資”設立子公司或參股公司的行為，也不是為拓展經(jīng)營而設立分公司的行為。原公司與分立后的公司之間、分立后公司相互之間，既無公司內(nèi)部的總公司與分公司的管理關系，也不是企業(yè)集團中成員相互間控股或參股的關系，而是彼此完全獨立的法人關系。
2.公司分立是公司組織法定變更的一種特殊形式。公司的分立不是公司的完全解散，無論是新設分立還是派生分立，均無須經(jīng)過清算程序而實現(xiàn)在原公司基礎上成立兩個或兩個以上公司。在這個意義上，公司分立是法律設計的一種簡化程序，使公司在無須消滅的情況下實現(xiàn)“一分為二”或“一分為多”，因此，公司分立是公司組織法定變更的特殊形式。
3.公司分立是依照法定的條件和程序來進行的行為。由于公司分立將會引起分立前公司主體和權利義務的變更，而且也必然涉及相關主體的利益，為了保護各方主體利益，分立行為必須嚴格依照公司法所規(guī)定的條件和程序來進行。
一、什么是子公司?
子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司具有獨立法人資格，擁有自己所有的財產(chǎn)，自己的
公司名稱
、章程和董事會，以自己的名義開展經(jīng)營活動、從事各類民事活動，獨立承擔公司行為所帶來的一切后果和責任，但涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。
二、子公司與母公司的關系
1、子公司受母公司的實際控制。所謂實際控制是指母公司對子公司的一切重大事項擁有實際上的決定權，其中尤為重要的是能夠決定子公司董事會的組成。在未經(jīng)他人同意的情況下，母公司自己就可以通過行使權力而任命董事會的多名董事。某些信托機構雖然擁有公司的大量股份，但并不參與對公司事務的實際控制，因而不屬于母公司。
2、母公司與子公司之間的控制關系是基于股權的占有或控制協(xié)議。根據(jù)股東會多 數(shù)表決原則，擁有股份越多，越能夠取得對公司事務的決定權。因此，一個公司如果擁有了另一公司50%以上的股份，就必然能夠對該公司實行控制。但實際上由 于股份的分散，只要擁有一定比例以上的股份，就能夠獲股東會表決權的多數(shù)，即可取得控制的地位。除股份控制方式之外，通過訂立某些特殊契約或協(xié)議而使某一 公司處于另一公司的支配之下，也可以形成母公司、子公司的關系。
3、母公司、子公司各為獨立的法人。雖然子公司處于受母公司實際控制的地位，許多方面都要受到母公司的管理，有的甚至類似母公司的分支機構，但法律上，子公司仍是具有法人地位的獨立公司企業(yè)，它有自己的公司名稱和公司章程，并以自己的名義進行經(jīng)營活動，其財產(chǎn)與母公司的財產(chǎn)彼此獨立，各有自己的資產(chǎn)負債表。在財產(chǎn)責任上，子公司和母公司也各以自己所有財產(chǎn)為限承擔各自的財產(chǎn)責任，互不連帶。
三、子公司的設立程序
1、股東簽訂組建公司合同。如果是一家股東出資，則無需此項工作。
2、確定未來
公司住所
。
3、辦理名稱預先核準
(1)到工商局領取《名稱(變更)預先核準申請書》、《投資人
授權委托
意見》。
(2)填寫上述文件。填寫這些文件，除了一些程序性的問題外，還需要考慮以下事項：
A、擬定名稱。名稱一般由四部分組成，即：行政區(qū)劃+字號+行業(yè)特點+組織形式。比照其它區(qū)縣的子公司名稱，我們成立的公司要取名為“某市某行業(yè)A區(qū)有限公司”，這個名稱是沒有字號的，需要提前與工商局溝通，取得特殊批準。
B、《投資人授權委托意見》由全體投資人簽名蓋章，明確代理人、授權權限及授權期限，授權代理人到工商局辦理名稱預先核準，代理人應當是股東授權的工作人員。
(3)遞交《名稱(變更)預先核準申請書》、《投資人授權委托意見》，等待名稱核準結果;
(4)領取《企業(yè)名稱預先核準通知書》。
4、制訂公司章程。
5、辦理入資手續(xù)。
持《企業(yè)名稱預先核準通知書》到工商局確認的入資銀行開立入資專用帳戶，將認繳的出資存入經(jīng)辦行專用帳戶。
7、召開股東會，確認董事、監(jiān)事成員;召開董事會，確認董事長、經(jīng)理人選;召開監(jiān)事會，確認監(jiān)事會主席人選。
8、向工商局提交設立文件
(1)《企業(yè)設立登記申請書》(內(nèi)含《企業(yè)設立登記申請表》、《單位投資者(單位股東、發(fā)起人)名錄》、《自然人股東(發(fā)起人)、個人獨資企業(yè)投資人、合伙企業(yè)合伙人名錄》、《投資者注冊資本(注冊資金、出資額)繳付情況》、《法定代表人登記表》、《董事會成員、經(jīng)理、監(jiān)事任職證明》、《企業(yè)住所證明》等表格);
(2)公司章程;
(3)法定驗資機構出具的驗資報告;
(4)《企業(yè)名稱預先核準通知書》;
(5)股東資格證明;
(6)《指定(委托)書》;
(7)《企業(yè)秘書(聯(lián)系人)登記表》;
(8)經(jīng)營范圍涉及前置許可項目的，應提交有關審批部門的批準文件。經(jīng)營特種行業(yè)業(yè)務，需要前置審批，但可以比照其它區(qū)縣公司的設立情況，在營業(yè)執(zhí)照上注明：“未取得許可證前不得經(jīng)營”，這與常規(guī)不一致，需要提前做溝通工作，取得批準。
9、領取營業(yè)執(zhí)照后，開立銀行基本帳戶，到工商局辦理劃資手續(xù)，領取《劃轉入資資金通知書》，到入資銀行將入資專用帳戶上的資金劃轉到企業(yè)基本帳戶的手續(xù)。
需要提供以下手續(xù)：
(1)《營業(yè)執(zhí)照》正本或副本原件;
(2)企業(yè)章程;
(3)《開戶登記證》原件或《開戶核準通知書》原件;
(4)《交存入資資金憑證》的企業(yè)留存聯(lián)。
10、辦理刻章、代碼證書、稅務登記證、
社會保險
登記證等手續(xù)。
做妥上述工作，公司成立工作基本完成。
【關于依據(jù)、條件、程序、期限的規(guī)定】
《內(nèi)地與香港關于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關系的安排》補充協(xié)議六：允許符合外資參股
證券公司
境外股東資質條件的香港證券公司與內(nèi)地具備設立子公司條件的證券公司，在廣東省設立合資證券投資咨詢公司。合資證券投資咨詢公司作為內(nèi)地證券公司的子公司，專門從事證券投資咨詢業(yè)務，香港證券公司持股比例最高可達到三分之一。
《證券公司設立子公司試行規(guī)定》第4條：經(jīng)中國證監(jiān)會批準，證券公司可以設立全資子公司，也可以與符合《證券法》規(guī)定的證券公司股東條件的其他投資者共同出資設立子公司。前款規(guī)定的其他投資者應當有益于子公司健全治理結構，提高競爭力，促進子公司持續(xù)規(guī)范發(fā)展。屬于金融機構的，應當在技術合作、人員培訓、管理服務或者營銷渠道等方面具備一定優(yōu)勢。
《證券公司設立子公司試行規(guī)定》第5條：證券公司設立子公司，應當符合下列審慎性要求：（一） 最近十二個月各項風險控制指標持續(xù)符合規(guī)定標準，最近一年凈資本不低于12億元人民幣；……（三）具備健全的公司治理結構、完善的風險管理制度和內(nèi)部控制機制，能夠有效防范證券公司與其子公司之間出現(xiàn)風險傳遞和利益沖突；（四）中國證監(jiān)會的其他要求。
《外資參股證券公司設立規(guī)則》第7條：外資參股證券公司的境外股東，應當具備下列條件：（一）所在國家或者地區(qū)具有完善的證券法律和監(jiān)管制度，已與中國證監(jiān)會或者中國證監(jiān)會認可的機構簽定證券監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關系；（二）在所在國家或者地區(qū)合法成立，至少有1名是具有合法的金融業(yè)務經(jīng)營資格的機構；境外股東自參股之日起3年內(nèi)不得轉讓所持有的外資參股證券公司股權；（三）持續(xù)經(jīng)營5年以上，近三年未受到所在國家或者地區(qū)監(jiān)管機構或者行政、司法機關的重大處罰；（四）近三年各項財務指標符合所在國家或者地區(qū)法律的規(guī)定和監(jiān)管機構的要求； （五）具有完善的內(nèi)部控制制度；（六）具有良好的聲譽和經(jīng)營業(yè)績；
（七）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。
《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第6條：申請證券、期貨投資咨詢從業(yè)資格的機構，應當具備下列條件：（一）分別從事證券或者期貨投資咨詢業(yè)務的機構，有5名以上取得證券、期貨投資咨詢從業(yè)資格的專職人員；同時從事證券和期貨投資咨詢業(yè)務的機構，有10名以上取得證券、期貨投資咨詢從業(yè)資格的專職人員；其高級管理人員中，至少有一名取得證券或者期貨投資咨詢從業(yè)資格；（二）有100萬元人民幣以上的注冊資本；（三）有固定的業(yè)務場所和與業(yè)務相適應的通訊及其他信息傳遞設施；（四）有公司章程；（五）有健全的內(nèi)部管理制度；（六）具備中國證監(jiān)會要求的其他條件。[page]
【申請條件】
1、申請設立合資證券投資咨詢公司的內(nèi)地證券公司，應當具備《證券公司設立子公司試行規(guī)定》第5條第（一）、（三）、（四）規(guī)定的條件。包括：最近十二個月各項風險控制指標持續(xù)符合規(guī)定標準，最近一年凈資本不低于12億元人民幣；具備健全的公司治理結構、完善的風險管理制度和內(nèi)部控制機制，能夠有效防范證券公司與其子公司之間出現(xiàn)風險傳遞和利益沖突；中國證監(jiān)會的其他要求。
2、參與設立合資證券投資咨詢公司的香港證券公司，應當符合《外資參股證券公司設立規(guī)則》第7條關于外資參股證券公司境外股東的資質條件，具備以下條件：（1）在香港合法注冊或登記成立，并在獲得香港證監(jiān)會批準的證券業(yè)務牌照后，實質性經(jīng)營證券業(yè)務5年以上（含5年）；（2）近三年未受到香港當?shù)乇O(jiān)管機構或者行政、司法機關的重大處罰；（3）近三年各項財務指標符合香港當?shù)胤梢?guī)定和監(jiān)管要求；（4）具有完善的內(nèi)部控制制度、良好的聲譽和經(jīng)營業(yè)績；（5）自參股之日起3年內(nèi)不得轉讓所持合資證券投資咨詢公司股權。
3、香港證券公司和內(nèi)地證券公司設立的合資證券投資咨詢公司，應當符合《公司法》、《證券公司設立子公司試行規(guī)定》、《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》以及CEPA協(xié)議的相關規(guī)定，符合以下6項要求：（1）注冊地在廣東省境內(nèi)，注冊資本不低于100萬元人民幣；（2）股東具備規(guī)定的資質條件，合資證券投資咨詢公司作為內(nèi)地證券公司的子公司，專門從事證券投資咨詢業(yè)務，香港證券公司持股比例不超過三分之一；（3）取得證券投資咨詢從業(yè)資格的人員不少于5人，并有必要的會計、法律和計算機專業(yè)人員；（4）有健全的內(nèi)部管理、風險控制制度，有適當?shù)膬?nèi)部控制技術系統(tǒng)；（5）公司章程合法，有符合要求的營業(yè)場所和合格的業(yè)務設施；（6）我會規(guī)定的其他審慎性條件。
【申請材料目錄】
[申請設立合資證券投資咨詢公司]
（一）申請表（格式附后）
按照中國證監(jiān)會制作的《設立合資證券投資咨詢公司申請表》填寫，由內(nèi)地證券公司作為申請人，并由全體股東的
法定代表人
或者授權代表共同簽署。
（二）關于設立合資證券投資咨詢公司的合同及相關協(xié)議
應當明確設立合資證券投資咨詢公司的目的、股東合作的方式、合作的條件以及各自的權利和義務等內(nèi)容。合同及相關協(xié)議的內(nèi)容不得違反或者有意規(guī)避法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會的規(guī)定。[page]
（三）章程草案
章程草案應當經(jīng)全體股東的法定代表人或者授權代表簽字。
（四）可行性研究報告
內(nèi)容至少應當包括：申請人具有設立子公司經(jīng)營證券業(yè)務資格的說明；申請人參與設立合資證券投資咨詢公司對風險控制指標影響情況的說明；申請人防范與合資證券投資咨詢公司之間出現(xiàn)風險傳遞和利益沖突的安排；合資證券投資咨詢公司的組織管理架構、業(yè)務范圍的說明和業(yè)務發(fā)展規(guī)劃等。
（五）合資證券投資咨詢公司的股權結構的說明
內(nèi)容至少應當包括：股東名冊及股東的出資額、出資比例和背景說明（包括基本情況、股權結構及其實際控制人等）、股東之間的關聯(lián)關系說明和合資證券投資咨詢公司的股權結構圖。
（六）股東的營業(yè)執(zhí)照或者注冊證書，證券業(yè)務資格證明文件
（七）擬任董事長、總經(jīng)理符合任職條件的說明文件及相關證明文件
擬任人員已經(jīng)依法取得中國證監(jiān)會核準的任職資格的，申請人應當提交相關任職資格證明文件；擬任人員尚未取得任職資格的，申請人應當出具關于擬任人員符合任職條件的說明文件。
（八）申請前三年境內(nèi)外股東經(jīng)審計的財務報表
內(nèi)地股東提交的財務報表，應當經(jīng)內(nèi)地具有證券相關業(yè)務資格的會計師事務所審計；內(nèi)地證券公司的財務報表已向中國證監(jiān)會提交的，可以不再提交，但應當說明財務報表未發(fā)生調(diào)整。香港證券公司提交的經(jīng)審計的財務報表，應當附有與原文內(nèi)容一致的中文譯本。
（九）股東出具的對擬設立的合資證券投資咨詢公司持續(xù)規(guī)范發(fā)展提供支持的安排的說明
內(nèi)容應當至少包括：股東在技術合作、人員培訓、管理服務或者營銷渠道等方面對擬設立的合資證券投資咨詢公司提供支持的內(nèi)容、方式、時間安排以及未按約定提供支持的責任。
（十）股東出具的承諾
內(nèi)地證券公司應當簽署《關于申請設立子公司的承諾》（格式見我會關于“證券公司設立子公司”行政許可公示文件），其他股東應當簽署《關于入股XX公司（子
公司名稱
）有關情況的說明與承諾》（格式見我會關于“證券公司設立子公司”行政許可公示文件）。此外，全體股東還應當簽署書面承諾，承諾內(nèi)容包括：1、自合資證券投資咨詢公司成立之日起三年內(nèi)不轉讓所持有的合資證券投資咨詢公司股權；2、各方共同簽訂的相關協(xié)議、文件均已上報證監(jiān)會，擬設立的合資證券投資咨詢公司的股權和管理安排符合中國法律、法規(guī)及其出具的承諾。
（十一）香港證監(jiān)會就香港證券公司在境內(nèi)參與設立合資證券投資咨詢機構出具的說明函[page]
（十二）法律意見書
法律意見書應當由內(nèi)地
律師事務所
兩名以上執(zhí)業(yè)律師共同出具，并由律師事務所負責人簽字。律師應當按照法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會有關規(guī)定，在盡職調(diào)查的基礎上發(fā)表法律意見。至少包括以下內(nèi)容：1、申報材料的真實性、準確性、完整性；2、是否符合設立合資證券投資咨詢公司的法定條件；3、股東是否符合法定條件；4、公司章程草案是否符合法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會的規(guī)定；5、設立合資證券投資咨詢公司的程序是否符合法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會的規(guī)定；6、股東簽訂的關于設立合資證券投資咨詢公司的合同及相關協(xié)議是否合法、有效。
（十三）擬設立的合資證券投資咨詢公司的公司名稱預核準通知書
（十四）中國證監(jiān)會要求的其他文件
同時，內(nèi)地證券公司作為申請人，還應當同時提交減少證券投資咨詢業(yè)務的申請及相關材料，具體如下：
（一）證券公司減少業(yè)務種類的申請表（格式附后）
（二）證券公司關于設立子公司并減少業(yè)務種類的股東（大）會決議
（三）證券公司現(xiàn)有證券投資咨詢業(yè)務的了結計劃以及平穩(wěn)處理客戶相關事項的方案
[申請經(jīng)營證券業(yè)務許可證]
合資證券投資咨詢公司的董事長或者授權代表應自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起15個工作日內(nèi)，向中國證監(jiān)會提交下列文件，申請《經(jīng)營證券業(yè)務許可證》：
（一）營業(yè)執(zhí)照副本復印件；
（二）公司章程；
（三）由內(nèi)地具有證券相關業(yè)務資格的會計師事務所出具的驗資報告；
（四）董事、監(jiān)事、高級管理人員和主要業(yè)務人員的名單、任職資格證明文件和證券從業(yè)資格證明文件；證券從業(yè)人員應當不少于5人，并有必要的會計、法律和計算機專業(yè)人員。
（五）內(nèi)部控制制度文本；
（六）營業(yè)場所和業(yè)務設施情況說明書；
（七）中國證監(jiān)會要求的其他文件。
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