問：我是某制藥有限責(zé)任公司董事。該公司三年前由幾家股東共同出資建立，注冊(cè)資本為三百萬(wàn)元。目前，公司擁有資產(chǎn)五百萬(wàn)元，其中有一項(xiàng)價(jià)值一百萬(wàn)元的專利權(quán)?，F(xiàn)在幾家股東都想盡快收回資本，有的主張直接調(diào)回資本，有的主張通過(guò)股東會(huì)將注冊(cè)資本減少到一百五十萬(wàn)元，將專利權(quán)價(jià)值作為注冊(cè)資本額度。但是，公司外聘的總經(jīng)理對(duì)此提出異議，認(rèn)為這樣做實(shí)際上把公司的資產(chǎn)都分光了，公司無(wú)法經(jīng)營(yíng)，只能解散。請(qǐng)問，股東調(diào)回資金合法嗎？公司股東會(huì)有權(quán)減資嗎？減資需要履行哪些手續(xù)？
答：你好。你所提出的情況牽涉公司注冊(cè)資本的變更問題。為了有效地保護(hù)債權(quán)人的利益，各國(guó)對(duì)減少注冊(cè)資本都有限制性規(guī)定，我們國(guó)家也不例外?，F(xiàn)就你提出的各種疑問做以下答復(fù)：
一、為收回資本而采取直接調(diào)回資金的做法行不通。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本是公司成立時(shí)經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的股東實(shí)際繳納出資額，是股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的資本。為此，股東對(duì)出資額必須如實(shí)繳納，非經(jīng)一定法律程序不得隨意減少。我國(guó)《公司法》明確規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回資金?！睂?duì)抽逃資金的行為，除責(zé)令其更正外，還要依法給予抽逃出資的股東處以所抽逃出資金額5—10%的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。因此，你公司有的股東主張直接調(diào)回資金的做法，實(shí)際上是一種抽逃資金的行為，是法律嚴(yán)格禁止的。
二、公司有權(quán)減資，但應(yīng)依照法律程序進(jìn)行。我國(guó)《公司法》第38條規(guī)定了股東會(huì)的12項(xiàng)權(quán)利，其中就包括“對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議、修改公司章程等”的權(quán)利?？梢悦鞔_，你公司股東會(huì)有權(quán)減少你公司的注冊(cè)資本，但應(yīng)嚴(yán)格按照法律程序進(jìn)行，并履行必要的變更手續(xù)。一是由股東會(huì)做出減資決議。股東會(huì)的議事方式和表決程序，除法律規(guī)定外，是由公司章程規(guī)定的。如果公司股東會(huì)行使減資權(quán)利，應(yīng)作出減資決議，并必須經(jīng)過(guò)代表2/3以上股份的股東通過(guò)方為有效。二是要修改公司章程。因?yàn)樽?cè)資本是公司章程中載明的主要內(nèi)容之一，為此減資后還必須經(jīng)代表2/3以上股份的股東決議，修改公司章程。三是必須編制
資產(chǎn)負(fù)債表
及財(cái)產(chǎn)清單。這也是公司必須履行的一項(xiàng)程序?！豆痉ā返?86條規(guī)定，公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。四是通告?zhèn)鶛?quán)人并予以公告。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。五是進(jìn)行變更登記。按照法律規(guī)定，你公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，辦理資本變更登記。依照《公司登記管理?xiàng)l例》有關(guān)規(guī)定，你公司應(yīng)自減少注冊(cè)資本決議或者決定作出之日起90日后，向當(dāng)?shù)毓镜怯洐C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，同時(shí)提交具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明、公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊(cè)資本公告至少3次的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明。
三、減資的額度還應(yīng)適度?！豆痉ā返?86條規(guī)定：“公司減資后的注冊(cè)資本不能低于法定注冊(cè)資本的最低限額?！倍蓪?duì)注冊(cè)資本的法定最低限是有明確規(guī)定的：以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司不少于人民幣50萬(wàn)元。以商品批發(fā)為主的公司不少于人民幣50萬(wàn)元；以商業(yè)零售為主的公司不少于人民幣30萬(wàn)元；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司不少于人民幣10萬(wàn)元。以上是對(duì)注冊(cè)資本額度的最低要求。你們公司是制藥企業(yè)，應(yīng)屬于以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司，注冊(cè)資本不得少于50萬(wàn)元。而你公司計(jì)劃減資到150萬(wàn)元，符合這一條件。但從注冊(cè)資本構(gòu)成的法律規(guī)定來(lái)講，你公司價(jià)值100萬(wàn)元的專利技術(shù)在150萬(wàn)元注冊(cè)資本中所占比例是不合法的，這違反了《公司法》關(guān)于“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任
公司注冊(cè)
資本的20%”的法律規(guī)定。也就是說(shuō)，150萬(wàn)元的注冊(cè)資本中，專利技術(shù)價(jià)值所占最多為30萬(wàn)元。而你公司的專利技術(shù)價(jià)值為100萬(wàn)元，大大超過(guò)這一限額，對(duì)此，法律是不允許的。這樣做，必然導(dǎo)致缺少大量流動(dòng)資金而無(wú)法經(jīng)營(yíng)。其實(shí)，幾家股東大可不必為減資費(fèi)神，通過(guò)分紅或轉(zhuǎn)股形式收回資本也是一樣的。
