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掛靠公司和虛假出資公司的產(chǎn)權認定是中國公司法和企業(yè)法實踐中獨特而又十分復雜的法律問題。所謂掛靠，是指名義上以某一組織作為公司的開辦單位或設立者，并隸屬該組織管理，同時公司所有制
司所有制性質(zhì)亦以該組織的所有制性質(zhì)確定，但實際上，該組織并不對該公司進行一般財產(chǎn)投資，也不一定實施管理，而只是出具名義或出具
公司注冊資本
的資信證明。以掛靠關系設立的公司即稱為掛靠公司，掛靠公司通常會向被掛靠的組織上交一定數(shù)額或比例的管理費，但也有的沒有任何具體的經(jīng)濟往來。

掛靠關系的形成有著復雜的政治、經(jīng)濟和社會原因，有的是圖求政治上的安全，有的是希求經(jīng)濟活動中的優(yōu)惠政策或有形、無形的便利或利益，有的則是復雜的社會觀念和心理使然。掛靠公司變異的設立過程和畸形的企業(yè)結構導致其產(chǎn)權關系的錯位、模糊和錯綜復雜，并經(jīng)常引發(fā)當事人之間尖銳的矛盾和糾紛，對此類糾紛的分析和處理，既有很強的政策性，又極具公司法的學術性和理論性。

對掛靠公司的產(chǎn)權或股權顯然不能僅根據(jù)注冊登記的所有制性質(zhì)作出簡單的認定，也不應輕易地否定有關當事人的權益請求，更不宜粗暴地對實際創(chuàng)辦人占有和支配公司財產(chǎn)的行為予以刑事責任的追究?！罢l投資，誰所有”是有關法律規(guī)范和政策文件確定的對此種公司產(chǎn)權歸屬和股權認定的基本法律原則，即根據(jù)事實上的投資行為確定誰對公司享有股權。但何謂投資？投資的形式有那些？勞務和信用的利用是否可認定為投資？又是認定此類公司投資關系的關鍵問題。

掛靠公司的投資方式和結構十分復雜，有些掛靠公司純粹由私人投資，并且出資完全真實到位，公司也完全依靠私人的有形投資而使企業(yè)資產(chǎn)滾動增值，企業(yè)成長壯大，此種企業(yè)應恢復其私營企業(yè)的本性并確認私人投資者對企業(yè)產(chǎn)權(股權)的所有，是企業(yè)產(chǎn)權界定無可置疑的原則。然而，許多掛靠企業(yè)的成長過程并非如此單純和簡單。有的掛靠企業(yè)雖然資產(chǎn)由私人投入，但資產(chǎn)數(shù)額卻微不足道，不過數(shù)萬元或數(shù)十萬元，有的甚至通過虛假出資和虛報資本取得
公司注冊
，根本沒有任何資產(chǎn)的投入。如果只把投資嚴格限定在公司注冊時的股東出資，那么這種公司根本就沒有或只有很少的投資，也無嚴格意義上的投資者，也就無法根據(jù)投資來認定公司的產(chǎn)權。但這種企業(yè)起始資本或資產(chǎn)能力的微弱并不意味著其贏利能力的低下和成長性的不足。這種公司經(jīng)營的一切條件完全靠后天獲得，靠公司成立后的融資和管理去創(chuàng)造。在私人的控制和管理之下，其往往通過自籌經(jīng)營資金，開展經(jīng)營活動，取得了巨額經(jīng)營收益，公司發(fā)展壯大。一些小型企業(yè)在短短的幾年中，可能迅速成長為資產(chǎn)規(guī)模達數(shù)千萬、甚至數(shù)億元的巨型企業(yè)。

很顯然，這樣的經(jīng)營結果和企業(yè)成長，沒有相應的經(jīng)營投入和經(jīng)營手段是不可能的，只不過這種投入不是
公司設立
過程中按約定出資形式的投資，而是約定之外的其他形式的實際投資，從實踐中發(fā)生的許多訴訟和非訟情況看，至少存在以下幾種形式的實際投資：

(1)勞務投資。在注冊資本虛假的情況下，公司能夠開展經(jīng)營活動并取得快速發(fā)展，依靠的主要是經(jīng)營者的對內(nèi)管理能力、對外的融資能力和業(yè)務能力，依靠的是他們的勞動付出，而當他們并未從公司取得相應的勞務報酬時，這種對公司的勞務付出也就構成了對公司的一種投資，而且在一些情況下對某些公司來說是比貨幣、實物等有形投資更為重要的投資。

(2)信用投資。信用投資可能表現(xiàn)為兩種情況，其一是各股東的信用出資。雖然該公司的各股東沒有實際出資，但卻都承擔了相應的出資義務，并且需要承擔相應的出資責任，這是公司得以成立的必要條件，也是各股東對公司提供的信用支持，這種信用的支持和利用構成了股東對公司事實上的信用投資。其二是股東或經(jīng)營者根據(jù)經(jīng)營需要不時地向公司提供的流動資金支持，這些資金雖然在性質(zhì)上應認定為對公司的借款，但因其沒有交易對價或提供任何擔保，完全是當事人一方的付出和承擔了債務風險，實質(zhì)上是當事人對公司提供的信用支持，也可以構成事實上的信用投資。 (3)不符合規(guī)定的投資。公司的設立人或股東雖然在公司設立時，未履行出資義務，但在公司創(chuàng)辦和經(jīng)營過程中，卻以其他財產(chǎn)形式對公司進行了實際投入[page]
實際投入，這些投入在形式上可能不符合合同或
公司章程
規(guī)定的形式，比如本應投入貨幣而投入了實物或?qū)＠⒈緫度牍I(yè)產(chǎn)權而投入了貨幣、本應以現(xiàn)金直接支付給公司，而以替公司向他人支付辦公場所租金、差旅費、公關費用等形式進行貨幣投入等。

上述三種投資形式中，第三種投資形式雖然違反了合同的約定或公司章程的規(guī)定，但投資的財產(chǎn)本身屬于公司法規(guī)定的五種法定出資形式，對投入者來說是實在的財產(chǎn)付出，對公司來說也獲得了實際的財產(chǎn)價值，這種投資應得到承認和肯定，在法理上不存在任何障礙，在司法實踐中也不難得到支持。但對于勞務投資和信用投資，確是理論上需要明確認識、實踐中亟須統(tǒng)一掌握的重要產(chǎn)權認定依據(jù)。

勞務投資，即以向公司付出的勞動或工作作為投資。勞務，包括簡單的體力勞動，也包括復雜的、高級的技術或管理性的工作。毫無疑問，勞務出資具有經(jīng)營的功能，甚至是極強的經(jīng)營功能。對有些公司來說，要從事經(jīng)營和取得經(jīng)營佳績，并不需要太多的資金或?qū)嵨铮枰目赡苁枪芾砟芰εc技術。撇開公司對外償債的需要，勞務本可進入公司的資本和允許股東以此作為投資的手段，股東之間也完全可以達成有關勞務投資作價的任何協(xié)議，但由于法定資本制和資本信用所決定的對出資標的償債功能的要求，目前它也被排除在法定出資形式之外。雖然如此，但實踐中確存在股東對公司進行勞務投入而要求獲得相應股權的情形，近年來日漸推行的經(jīng)理層持股、員工持股、股權期權計劃等企業(yè)激勵方式，都存在以管理人和公司職員對公司的勞務或服務投入獲取公司股權的安排和需要，由此，對勞務出資不能簡單地完全否定，而應結合勞務的本身特點和勞務投資的實際情況酌定。雖然目前一般還不宜承認以將來的勞務作為投資。但如果勞務已實際提供、且能夠折算為財產(chǎn)金額、可轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實財產(chǎn)，則可以允許其作為出資或抵作股款，此時對于已經(jīng)發(fā)生的勞務而言，實際是一種債權，即勞務提供者對接受其勞務的公司所享有的報酬請求權。此種請求權的價值可以作為股權的對價用于對公司的出資。對于掛靠公司和虛假出資的公司而言，是應該也可以將實際創(chuàng)辦人對公司的管理服務認定為對公司的勞務投資。

信用投資，即通過某種方式使股東的商業(yè)信用為公司所用并受益。其利用的方法通常是允許公司使用股東的名稱從事交易活動或股東為公司債務提供擔保等。信用出資，因其價值難以具體判斷、確定和無法有效移轉(zhuǎn)，難以實現(xiàn)債務清償功能而不被現(xiàn)行公司法所允許。但信用的經(jīng)營功能是顯而易見的，作為一種商業(yè)評價和信譽，信用不僅是商事主體所能擁有的無形資產(chǎn)，更是其開展營業(yè)活動的重要條件，有的公司甚至可以在幾乎沒有任何資產(chǎn)能力的情況下靠其卓越的信用而獲得經(jīng)營的資源，對于某些從事特殊經(jīng)營的公司而言，良好的信用甚至較之雄厚的資本更為重要。在中國，信用的利用盡管未得到法律的明確認可和理論的肯定，但在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中的確存在以信用作為出資的需要，在一些公司和企業(yè)中，也存在著公司對股東信用事實上的利用。其中，對于掛靠企業(yè)的產(chǎn)權認定，即存在著信用利用與估價的問題。事實上，許多被掛靠組織盡管未向掛靠企業(yè)進行有形資產(chǎn)的投入，但其信用卻被掛靠企業(yè)實際的利用，掛靠關系許多情況下正是掛靠企業(yè)為利用被掛靠組織的信用而發(fā)生。許多掛靠公司在虛假出資情況下依然能夠?qū)ν馊谫Y和獲得其他的經(jīng)營條件，恰是利用了被掛靠組織的某種渠道、便利或影響，恰是通過由掛靠關系所產(chǎn)生的身份和背景獲得了他人所無法獲得的經(jīng)營資源和條件，被掛靠組織由此而取得管理費等名目的收益并進一步主張投資者的權益也是順理成章的邏輯，而其投資的方式正是也只能是信用的投資。上述投資形式盡管未反映在掛靠公司的章程之中，但確是此種公司得以設立和發(fā)展的全部條件，它們構成了各方當事人對公司事實上的投資，按照“誰投資[page]
“誰投資，誰所有”的法律原則，這種公司的股權應歸屬于提供這些投資的所有當事人，并應根據(jù)各種投資在公司經(jīng)營中的作用和對資產(chǎn)形成與增長的影響來確定各方當事人的具體股權比例。