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作者：最高人民法院·虞政平
本文所稱“瑕疵公司”，系指形式上已經(jīng)獲準注冊但實質(zhì)上卻并未滿足公司設立要件的公司。盡管世界各國
公司注冊
手續(xù)繁簡不一，公司設立要件寬嚴不等，但瑕疵公司作為一類現(xiàn)象，在各國公司法的實踐中皆有存在。瑕疵公司形式上雖已獲準注冊，因而形式上具備所謂的法人資格，但實質(zhì)上于公司設立之時即未能滿足公司設立的程序或?qū)嶓w要件，即其法人資格的獲得實質(zhì)上存有要件上的瑕疵。對于此類形式與實質(zhì)存有沖突的瑕疵公司，應否承認其法人主體資格，應否認可其對內(nèi)對外實施行為的法律效力，應否賦予其以權(quán)利能力，這是各國公司法皆無法回避的法律問題，更是中國當前公司訴訟處理的難點所在。本文所關(guān)注的焦點亦在于此。

一、案例提示

案例一：甲公司將房屋租于乙公司，雙方簽訂了條款完備的租賃合同。但當甲公司將房屋實際交付乙公司租賃后不久，得知乙公司僅有的兩位股東皆未實際繳付任何資本，故甲公司以此為由主張乙公司不具備法人資格，其與乙公司所簽租賃合同當屬無效，訴請法院判令其有權(quán)收回租賃房屋。法院認為，乙公司在與甲公司簽訂租賃合同時，隱瞞了其公司瑕疵設立的事實，致使甲公司在不知情的情況下，與其訂立租賃合同，此有違誠信原則，雙方所簽合同應予撤銷，由此最終判令撤銷甲、乙公司所簽訂之租賃合同。

案例二：A公司為B公司提供商業(yè)咨詢服務，經(jīng)法院判決，B公司應向A公司給付數(shù)千萬元的咨詢費用。然而在該案執(zhí)行過程中，A公司因設立時虛假驗資且無任何實繳資本之緣故，被工商行政部門撤銷公司登記并吊銷營業(yè)執(zhí)照。故B公司以此為由，不僅請求中止該案的執(zhí)行，而且認為，既然對A公司此類撤銷公司登記并吊銷營業(yè)執(zhí)照之處分，表明A公司自始無法人人格，則其與A公司原所簽訂的咨詢服務合同當屬無效，原判依據(jù)
無效合同
判令其應支付A公司巨額咨詢費，當屬錯判，故請求依照審判監(jiān)督程序予以糾正。B公司有關(guān)中止該判執(zhí)行的申請已為法院所接納，B公司要求糾正所謂錯判的申訴亦引起有關(guān)法院之高度重視。

以上兩例皆是近年來發(fā)生于中國公司審判實踐中的真實案件，它們不僅代表著當前中國商事交易活動中人們對待瑕疵公司的一般法律意識，而且也反映出目前中國公司訴訟實踐中處理瑕疵公司的基本法律傾向。

二、瑕疵公司之瑕疵表現(xiàn)

由于各國有關(guān)公司設立要件規(guī)定不同，因而各國瑕疵公司的具體瑕疵表現(xiàn)亦存在著差異，但總體而言，可歸納為以下三方面：

1、股東瑕疵。這主要表現(xiàn)為股東人數(shù)瑕疵以及股東資格瑕疵。就股東人數(shù)瑕疵而言，既有低于股東最低人數(shù)的瑕疵，亦有高于股東最高人數(shù)的瑕疵。盡管世界范圍內(nèi)已普遍允許一人公司的設立與存續(xù)，即便如此，亦有可能因為一人股東的虛擬而使得該公司的股東低于一人股東人數(shù)的法定要求，更不用說，有些國家對其公司股東的最低人數(shù)仍然有著更高的要求。如法國便要求其股份
有限公司
形態(tài)的最低股東人數(shù)至少為7人，①英國則要求其各類公司形態(tài)的最低股東人數(shù)不得低于2人，②我國公司法原則上亦要求有限責任公司的最低股東人數(shù)為2人，股份有限公司的最低發(fā)起人數(shù)應為5人。③與最低股東人數(shù)法定要求相對應，有些國家就特定形態(tài)公司的最高股東人數(shù)亦作了相應的規(guī)定。如日本《有限公司法》雖然沒有規(guī)定最低股東人數(shù)，但卻原則上規(guī)定了該類公司的股東總數(shù)不得超過 50人，④我國公司法對有限責任公司的最高股東人數(shù)亦有著與日本相同的限定。很顯然，當法律就股東的最低或最高人數(shù)有著相應的要求時，若一注冊公司的實際股東人數(shù)低于或高于這些要求，那么該公司便存在著股東人數(shù)瑕疵。就股東資格瑕疵而言，又可細分為股東行為能力瑕疵，股東形態(tài)瑕疵以及股東國籍瑕疵等。所謂股東行為能力瑕疵，是指股東缺乏行為能力的情形，此類情形若要構(gòu)成公司的瑕疵，常常應是指全體股東或者是全體發(fā)起人皆無行為能力。如意大利《民法典》第2332條第1款第7項、法國《商事公司法》第360條第1款以及《歐盟公司法指令（第一號）》第11條第1款第5項等法條，便就此類公司瑕疵作了規(guī)定。所謂股東形態(tài)瑕疵，是指不得為股東的自然人或者各類公司卻成為股東之情形。如法國《商事公司法》第36-2條第1款便規(guī)定：“一個自然人只得成為一個有限責任公司的一人股東，一個有限責任公司不得成為另一個由一人組成的有限責任公司的一人股東”。⑤所謂股東國籍瑕疵，是指不具備某類國籍的自然人與法人卻成為公司股東之情形。應當說，世界經(jīng)濟一體化趨勢已普遍使得各國公司法律對股東的國籍不再作出限定，但如中國三資企業(yè)法的特別規(guī)定，使得那些冒充外方股東所組建的三資企業(yè)亦成為有瑕疵的公司之列。

2、資本瑕疵。這一方面的瑕疵表現(xiàn)受資本模式的影響較大。在實收資本模式或者折衷資本模式下，由于普遍要求公司設立時的最低資本額以及全部或部分比例的實繳資本到位，有時還要求相應的部門以及人員對出資的真實進行驗資，從而使得此類資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形較為普遍。而授權(quán)資本模式下，由于公司設立很少有最低資本額的法定要求，更不存在應繳資本比例以及驗資等法定要求，故公司設立盡管也需要注明資本或股份，但至少公司不會因為股東所繳資本的多寡而難以成立，因而授權(quán)資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形并不常見。資本方面的瑕疵，我們又可將其細分為出資虛假瑕疵、出資不足瑕疵、出資價值瑕疵、出資權(quán)利瑕疵、出資形式瑕疵等多種情形。所謂出資虛假瑕疵，是指股東于公司設立之時根本沒有出資卻聲明已經(jīng)出資，致使公司實際無任何實收資本而設立并有違該國法律規(guī)定的情形，此系最為嚴重的資本瑕疵情形，多數(shù)國家將此視為犯罪予以嚴懲。所謂出資不足瑕疵，既可理解為股東雖已出資但卻未足額繳納，致使公司實收資本未達到公司注冊資本額的情形，也可以理解為公司實收資本未達到法定最低注冊資本額的情形。所謂出資價值瑕疵，則是指實物、權(quán)利等出資的評估價值，高于評估對象實際價值之情形。而出資權(quán)利瑕疵，則是指用于出資的有形或無形財產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)等存在著權(quán)利上的瑕疵，如已出賣他人、已抵押他人等等。所謂出資形式瑕疵，則是指以不符合法定要求的出資形式進行出資的情形。如法國《商事公司法》第38條第2款規(guī)定：有限責任公司之股份原則上不得以技藝出資方式認購；⑥再如我國公司法的有關(guān)規(guī)定，原則上只將貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)以及土地使用權(quán)作為
股東出資
的合法形式，⑦以除此之外的其它形式進行出資，便構(gòu)成出資形式瑕疵。[page]