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作為市工商局作出行政處罰決定的法律依據(jù)-《公司法》第二百零六條和《公司登記條例》第五十九條，專業(yè)律師認(rèn)為，這兩條既不符合責(zé)與罰相一致的原則，也不符合市場經(jīng)濟(jì)條件下，鼓勵(lì)交易的原則。

首先，根據(jù)《公司法》第二十七條第四款和第九十五條第二款規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期，這說明在辦理公司登記時(shí)，公司尚未合法成立，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，此時(shí)的行為，是公司發(fā)起人和部分股東的行為，如果他們此時(shí)的行為違法，顯然不能歸責(zé)于在此之后才成立、才具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的公司，所以，《公司法》第二百零六條和《公司登記條例》第五十九條將公司作為責(zé)任主體予以處罰，是責(zé)任主體的認(rèn)定錯(cuò)誤；

其次，現(xiàn)代公司，股東變換頻繁，特別是
上市公司
，
證券交易
所一開盤，股東變換更是瞬息萬變，在如此頻繁的變換過程中，要求每一個(gè)股東在交易前去弄清公司在辦理公司登記時(shí)是否提交了虛假證明文件或者采取其他欺詐手段，取得公司登記，顯然是不可能的，但假如不弄清楚，又不知哪一天公司登記機(jī)關(guān)即工商局據(jù)此予以處罰，那股東入股豈不就象進(jìn)入了地雷陣，不知何時(shí)將觸響地雷！在這樣的背景下，股東入股豈能不戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，如履薄冰？

所以，為了免除入股股東的后顧之憂，對于在辦理公司登記時(shí)的違法行為的處罰，不應(yīng)無限期，法律應(yīng)予明確規(guī)定，專業(yè)律師認(rèn)為，只要公司股東合法變更后，不宜再因在辦理公司登記時(shí)的違法行為而處罰該公司，因?yàn)榇藭r(shí)擁有公司的權(quán)利主體已發(fā)生了變更，讓新的權(quán)利主體代替在辦理公司登記時(shí)有違法行為的權(quán)利主體承擔(dān)責(zé)任，顯然是不公正的。

第三，公司的工商登記，作為物權(quán)的一種公信制度，極大地方便了欲與公司交易的第三人了解公司的有關(guān)情況，以便迅速作出決策，所以，從維護(hù)交易安全、保護(hù)第三人合法權(quán)益起見，作為工商登記的主管行政機(jī)關(guān)-工商局應(yīng)盡力賦予工商登記以真實(shí)的公信力。

不論任何時(shí)候，第三人信賴工商登記而取得公司權(quán)益時(shí)，不應(yīng)因公司在第三人取得公司權(quán)益之前就存在的、但又未記載于工商登記的違法行為而遭受行政處罰時(shí)被追奪，因?yàn)樵摰谌艘岩蛏埔舛〉昧嗽摍?quán)益。顯然，撤銷公司登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰是無法保障第三人的這項(xiàng)權(quán)益的，皮之不存，毛將焉附？所以，對于公司，特別是股份有限公司，不宜因公司的違法行為而采用撤銷公司登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰，否則，將殃及太多的無辜，危及社會(huì)的穩(wěn)定。

1999年11月，上海某有限公司（以下簡稱上海公司）與許昌市某廠破產(chǎn)清算組（以下簡稱許昌清算組）簽定了《資產(chǎn)出售合同》，合同約定，將許昌清算組所經(jīng)管的破產(chǎn)資產(chǎn)作價(jià)人民幣2500萬元，出售給上海公司，上海公司一經(jīng)付清標(biāo)的物的總價(jià)款，即享有對該標(biāo)的物的所有權(quán)，但上海公司至今只實(shí)際支付人民幣2050萬元。

1999年12月，上海公司以包括許昌清算組破產(chǎn)資產(chǎn)在內(nèi)的財(cái)產(chǎn)共計(jì)人民幣8415萬元作為出資，與另外兩企業(yè)合資設(shè)立了許昌某有限公司（以下簡稱許昌公司），上海公司占99％的股權(quán)，并向許昌市工商行政管理局（以下簡稱市工商局）辦理了公司設(shè)立登記。

2001年12月，海南某股份有限公司（以下簡稱海南公司）與上海公司達(dá)成《股權(quán)
轉(zhuǎn)讓協(xié)議
》，上海公司以資產(chǎn)置換的方式，將其持有的許昌公司的99％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給海南公司，并依法向市工商局辦理股權(quán)變更登記。誰知禍從天降，2002年9月，市工商局作出行政處罰決定：撤銷許昌公司的公司登記，收回《
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
》，理由是：上海公司尚未全部支付收購許昌清算組破產(chǎn)資產(chǎn)的價(jià)款，并未取得破產(chǎn)資產(chǎn)的所有權(quán)，故許昌公司在申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)，擅自使用并不具有所有權(quán)的資產(chǎn)進(jìn)行出資，隱瞞事實(shí)，提供虛假材料，獲取了公司設(shè)立登記，所以根據(jù)《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）第二百零六條，《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》（以下簡稱《公司登記條例》）第五十九條規(guī)定作出處罰。

許昌公司向河南省工商行政管理局申請行政復(fù)議，復(fù)議認(rèn)為，許昌公司在公司設(shè)立登記時(shí)，擅自使用并不具有所有權(quán)的資產(chǎn)進(jìn)行出資的行為違法，故市工商局的行政處罰決定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，決定予以維持，據(jù)此，許昌市國有資產(chǎn)管理部門收回了許昌清算組所經(jīng)管的破產(chǎn)資產(chǎn)。對于此案，專業(yè)律師持有不同的觀點(diǎn)。
專業(yè)律師認(rèn)為，上海公司在與許昌清算組簽定的《資產(chǎn)出售合同》中未支付全部價(jià)款，屬于違約行為，根據(jù)合同相對性原理，當(dāng)事人應(yīng)為上海公司和許昌清算組，與許昌公司無關(guān)，許昌清算組只能依法追究上海公司的違約責(zé)任。之后，上海公司以未取得所有權(quán)的許昌清算組破產(chǎn)資產(chǎn)作為出資，是許昌公司的發(fā)起人和股東的個(gè)人行為，也與許昌公司無關(guān)，工商局只能根據(jù)《公司登記條例》）第六十條規(guī)定對上海公司予以處罰。而許昌公司在公司設(shè)立登記時(shí)，隱瞞事實(shí)，提供虛假證明材料，是公司設(shè)立時(shí)的行為。

自海南公司與上海公司達(dá)成《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》成立之日起，盡管上海公司對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的-99％的許昌公司股權(quán)的持有存在瑕疵，許昌公司設(shè)立登記存在不合法的事實(shí)，但海南公司作為不知情的第三人，在信賴工商登記的公信力的基礎(chǔ)上，已因善意而取得了許昌公司99％的股權(quán)，這樣，許昌公司也就相應(yīng)地合法地取得了包括許昌清算組破產(chǎn)資產(chǎn)在內(nèi)的資產(chǎn)所有權(quán)，此時(shí)的許昌公司，已不存在以未取得所有權(quán)的資產(chǎn)進(jìn)行出資的事實(shí)基礎(chǔ)，故市工商局作出的行政處罰缺乏事實(shí)根據(jù)。

而且在許昌公司依法辦理股權(quán)變更登記后，許昌公司的股東已合法地進(jìn)行了變動(dòng)，此時(shí)再以公司設(shè)立登記時(shí)的行為作為處罰的依據(jù)，豈不是“黃狗子吃肉，黑狗子挨打”，假如是這樣的話，工商登記的公信力何在？善意第三人的合法權(quán)益如何保護(hù)？社會(huì)交易安全又如何維護(hù)？本案中，無辜的海南公司因市工商局的行政處罰而損失慘重，而上海公司作為違約和違法行為的始作俑者卻逍遙法外，那么，社會(huì)公理又何在呢？
鑒于上述原因，專業(yè)律師建議立法部門，對《公司法》第二百零六條和《公司登記條例》第五十九條予以修改，以切實(shí)維護(hù)工商登記的公信力，保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)交易安全，降低社會(huì)交易成本。