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【案情】

上訴人(原審被告)：朱某、周某

被上訴人(原審原告)：韓某、羅某

上訴人朱某、周某出資設(shè)立上海艾殼石化有限公司(以下簡(jiǎn)稱上海艾殼公司)，被上訴人韓某、羅某出資設(shè)立天津艾殼潤(rùn)滑油銷(xiāo)售有限公司(以下簡(jiǎn)稱天津艾殼公司)。2006年6月，天津艾殼公司與上海艾殼公司簽訂五年銷(xiāo)售合同，約定天津艾殼公司包銷(xiāo)上海艾殼公司生產(chǎn)的潤(rùn)滑油。合同簽訂后，天津艾殼公司向上海艾殼公司支付了相應(yīng)貨款，上海艾殼公司也陸續(xù)向天津艾殼公司供貨。

2008年6月，上海艾殼公司被注銷(xiāo)，兩股東即上訴人朱某和周某辦理了
公司注銷(xiāo)登記
手續(xù)并承諾：公司債務(wù)已清算完畢，若有未了事宜，股東愿意承擔(dān)責(zé)任。

2009年，天津艾殼公司兩股東被上訴人韓某和羅某因其公司已于2007年10月被注銷(xiāo)而提起訴訟，稱經(jīng)對(duì)系爭(zhēng)銷(xiāo)售合同的履行情況進(jìn)行結(jié)算，發(fā)現(xiàn)上海艾殼公司向天津艾殼公司供貨的數(shù)量不足，故上海艾殼公司應(yīng)當(dāng)退還多收的貨款。因上海艾殼公司兩股東朱某和周某未經(jīng)依法清算即注銷(xiāo)了該公司，且朱某和周某在辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾愿意對(duì)公司的未了債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，故朱某和周某應(yīng)該對(duì)上海艾殼公司的對(duì)外債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

【審判】

一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，根據(jù)雙方的實(shí)際銷(xiāo)售情況，上海艾殼公司向天津艾殼公司的供貨數(shù)量不足，應(yīng)向天津艾殼公司退還多收的貨款計(jì)741,718元。

因上海艾殼公司股東朱某和周某未能提供清算文件，無(wú)法舉證證明公司系經(jīng)依法清算后注銷(xiāo)，且朱某和周某作為上海艾殼公司的股東在辦理公司注銷(xiāo)登記時(shí)承諾對(duì)公司未了債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，故朱某和周某應(yīng)返還上述款項(xiàng)。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條第一款、第一百零七條、公司法解釋(二)第二十條第二款、《最高人民法院關(guān)于
民事訴訟證據(jù)
的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，一審法院判決朱某、周某向韓某、羅某返還741,718元。

一審宣判后，朱某、周某不服并提起上訴，二審法院經(jīng)審理后駁回上訴，維持原判。

【評(píng)析】

公司股東或者第三人在辦理公司注銷(xiāo)登記手續(xù)時(shí)，向公司登記機(jī)關(guān)出具《注銷(xiāo)保結(jié)書(shū)》，承諾對(duì)公司未了
債權(quán)債務(wù)
承擔(dān)責(zé)任的情況比較普遍。商事審判實(shí)踐中，將上述出具《注銷(xiāo)保結(jié)書(shū)》的公司股東或者第三人稱為保結(jié)人。法院在審理具體案件時(shí)，對(duì)于保結(jié)人是否對(duì)公司未了債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)注意審查相關(guān)要件事實(shí)是否成立。

一、司法解釋規(guī)定的保結(jié)人責(zé)任要件

公司法解釋(二)第二十條第二款專(zhuān)門(mén)規(guī)定了公司注銷(xiāo)保結(jié)人的
相關(guān)民事責(zé)任
。該款規(guī)定：“公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！碑?dāng)前此類(lèi)案件的審判實(shí)踐反映，對(duì)該條款的適用還不夠準(zhǔn)確統(tǒng)一，特別是不注意審查“未經(jīng)依法清算”這一前提要件。把握該條規(guī)定時(shí)需注意，保結(jié)人對(duì)公司未了債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的構(gòu)成要件包括：1.公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記;2.保結(jié)人向公司登記機(jī)關(guān)承諾，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。對(duì)符合這兩項(xiàng)構(gòu)成要件的事實(shí)存在與否，法院需要全面審查，不應(yīng)遺漏。只有在同時(shí)符合這兩項(xiàng)要件的情況下，保結(jié)人才對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，缺一不可。

二、對(duì)“未經(jīng)依法清算”的認(rèn)定

根據(jù)我國(guó)公司法相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)，股東應(yīng)當(dāng)組成清算組進(jìn)行清算。公司依法清算完畢后，清算組才能向公司登記機(jī)關(guān)申辦公司注銷(xiāo)登記手續(xù)。清算工作包括通知債權(quán)人、發(fā)布清算公告、登記核實(shí)債權(quán)、制作清算報(bào)告等。如果公司股東未成立清算組或雖成立清算組但未依法清算即注銷(xiāo)公司，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定公司未經(jīng)依法清算。

本案中，法院不僅審查了朱某、周某是否作出保結(jié)承諾，以及保結(jié)承諾性質(zhì)等事實(shí)，還審查了公司是否未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記。根據(jù)相關(guān)訴訟證據(jù)規(guī)定，清算義務(wù)人即股東應(yīng)就公司是否已依法清算承擔(dān)舉證責(zé)任。現(xiàn)股東朱某、周某雖辯稱在公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后對(duì)公司進(jìn)行過(guò)清算，卻不能提供任何證據(jù)予以證明。因此，法院認(rèn)定公司未經(jīng)依法清算而注銷(xiāo)，朱某、周某應(yīng)根據(jù)公司法解釋(二)第二十條第二款規(guī)定承擔(dān)保結(jié)責(zé)任。

三、不宜認(rèn)定為“未經(jīng)依法清算”的情況

但是，如果公司股東組成了清算組并對(duì)公司進(jìn)行了清算，只是清算工作中存在瑕疵，比如對(duì)個(gè)別有爭(zhēng)議的債權(quán)未通知相關(guān)債權(quán)人等，即使股東出具了承諾保結(jié)書(shū)，此類(lèi)情形下的責(zé)任認(rèn)定就不符合公司法解釋(二)第二十條第二款規(guī)定的案件。

若法院在審理中查明，已出具保結(jié)書(shū)的股東在清算過(guò)程中存在一定瑕疵，但從總體上看，股東依法履行了清算義務(wù)。對(duì)于這種有瑕疵的依法清算行為進(jìn)行法律適用時(shí)，應(yīng)注意不能將公司法解釋(二)第十九條和第二十條規(guī)定相混淆，需要作準(zhǔn)確區(qū)分。第十九條規(guī)定了公司股東等清算義務(wù)人在清算期間，以主動(dòng)作為的方式進(jìn)行惡意或虛假清算，侵害債權(quán)人權(quán)利的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。從第十九條文義看，清算義務(wù)人在清算期間侵害債權(quán)人的主動(dòng)作為方式分為兩種：第一種是惡意處置公司財(cái)產(chǎn)，即清算義務(wù)人存在侵占、私分公司財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)出售公司資產(chǎn)等損害公司財(cái)產(chǎn)的行為;第二種是向公司登記機(jī)關(guān)提供虛假清算報(bào)告，以欺騙手段辦理注銷(xiāo)登記手續(xù)。故在構(gòu)成要件上，清算義務(wù)人應(yīng)具備主觀上有故意或重大過(guò)失，客觀上存在上述兩種侵權(quán)行為。顯然，第十九條和第二十條規(guī)定的清算義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任的構(gòu)成要件有明顯不同，尤其是主觀要件程度應(yīng)有較大區(qū)別。如果公司股東已依法組成清算組對(duì)公司進(jìn)行了清算，僅僅存在諸如對(duì)有爭(zhēng)議債權(quán)未通知相關(guān)債權(quán)人等清算程序瑕疵的，顯然不構(gòu)成公司法解釋(二)第十九條所規(guī)定的股東等清算義務(wù)人惡意或虛假清算行為。而且，因股東等清算義務(wù)人已依法履行了清算義務(wù)，不符合公司法解釋(二)第二十條第二款所規(guī)定的“公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記”這一要件，故在處理時(shí)也不宜適用公司法解釋(二)第二十條第二款。