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案例

A有限責(zé)任
公司注冊
資本100萬元，按照公司章程規(guī)定，由B、C兩個股東各出資50萬元。A公司設(shè)立后在某銀行貸款90萬元。貸款到期后，A公司僅償還10萬元本金及其利息，尚欠貸款本金80萬元及其利息未還。銀行起訴后，法院在審理中發(fā)現(xiàn)：A公司是由B、C兩家企業(yè)共同出資開辦的，但B、C兩股東均未實際投資。

對如何處理本案，有三種觀點：

其一，A公司具有法人資格，先由A公司清償債務(wù)，B、C在出資不足范圍內(nèi)承擔(dān)補充性有限責(zé)任。

其二，A公司不具有法人資格，B、C對A公司債務(wù)直接承擔(dān)無限
連帶責(zé)任
。

其三，A公司不具有法人資格，首先以A公司的財產(chǎn)清償債務(wù)，不足部分由B、C承擔(dān)補充性的無限連帶責(zé)任。

以上三種觀點的分歧在于：誰是本案的義務(wù)主體，應(yīng)承擔(dān)何種還款責(zé)任。哪一種觀點更符合民商事法律規(guī)定?這就要求我們正確地分析股東虛假出資行為，并準(zhǔn)確地確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。

分析

股東出資瑕疵

股東出資瑕疵是指股東用以出資的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利本身存在瑕疵，或出資行為有瑕疵?！豆痉ā匪{(diào)整的出資瑕疵主要有以下三種：其一，出資評估不實。即公司股東以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資時，其評估價格高于出資財產(chǎn)的實際價格;其二，抽逃出資。即公司股東在公司成立后將所繳納的出資暗中撤回，卻仍保留股東身份的行為;其三，虛假出資。即股東在出資過程中未交付或未足額交付貨幣、實物、
財產(chǎn)所有權(quán)
的行為。股東虛假出資的表面特征是名義上出資而實際未出資或未足額出資，本質(zhì)特征是未支付相應(yīng)對價而取得公司股權(quán)。

《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱《民法通則》)第37條規(guī)定了法人必須具備的條件，其中最重要的條件就是要“有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費?！薄豆痉ā返?3條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：……(二)股東出資達(dá)到法定資本最低限額;……”第七十七條規(guī)定：“立股份
有限公司
，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：……(二)發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額;……”《公司法》第23條、第77條的規(guī)定是《民法通則》規(guī)定的法人條件的具體體現(xiàn)。

出資是股東依照《公司法》和公司設(shè)立協(xié)議或公司章程向公司交付財產(chǎn)的行為，是股東最重要、最基本的義務(wù)，也是形成公司財產(chǎn)的基礎(chǔ)。為了保證公司資產(chǎn)的充實，維護債權(quán)人和社會公眾的利益，各國立法對股東的出資都作了嚴(yán)格的規(guī)定。股東應(yīng)按照法律規(guī)定和公司章程約定的出資方式和出資額向公司履行出資義務(wù)，足額繳納出資，否則就會構(gòu)成出資瑕疵。股東出資瑕疵可分為一般瑕疵與重大瑕疵。

一般瑕疵是指股東出資額未達(dá)到營業(yè)執(zhí)照所載明的數(shù)額，但已達(dá)到了公司作為法人的最低出資額，意味著公司已經(jīng)具備了從事經(jīng)營活動的最基本物質(zhì)條件，依照民商法理論和《民法通則》、《公司法》的具體規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)具備了法人資格。

重大瑕疵則是指股東未實際出資，或出資嚴(yán)重不足，使公司設(shè)立時實際到位的注冊資本未達(dá)到法人應(yīng)有注冊資本的最低限額，依照民商法理論《民法通則》、《公司法》的具體規(guī)定，公司已經(jīng)不符合法人應(yīng)當(dāng)具備的最基本的條件，在法律上已經(jīng)不能作為獨立法人來對待，從而引起法人資格否認(rèn)的問題。

股東虛假出資的法律責(zé)任

為保證公司資本的充實，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，保護公司出資股東、債權(quán)人和社會公眾的利益，保障交易安全，虛假出資的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任。該責(zé)任可分為對內(nèi)責(zé)任和對外責(zé)任兩大方面：

(一)對內(nèi)責(zé)任

對內(nèi)責(zé)任是指虛假出資股東在公司內(nèi)部應(yīng)對其他股東及公司承擔(dān)的責(zé)任。主要有以下兩個方面：

1、對其他股東承擔(dān)出資違約責(zé)任。股東的虛假出資行為違反了股東之間的出資協(xié)議。無論是有限責(zé)任公司或是股份有限公司，公司章程是規(guī)范公司組織關(guān)系和活動方式的總規(guī)則，是公司存續(xù)和開展經(jīng)營活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。公司章程由全體股東或發(fā)起人共同約定且簽署，是全體股東之間的協(xié)議，其效力及于公司和所有股東。《公司法》第28條第1款規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。”第2款規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！币虼?，只要有股東虛假出資行為，在協(xié)商無果的情況下，其他股東即可提起違約之訴，虛假出資的股東無論主觀是否存在過錯，均應(yīng)對其他股東承擔(dān)違約責(zé)任，賠償其他股東因此而受到的經(jīng)濟損失，包括追繳出資、損害賠償。

2、對公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)行為一般是指行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)、人身，依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。虛假出資行為實質(zhì)上是對公司財產(chǎn)的占有和侵犯，構(gòu)成對公司的消極侵權(quán)。從侵權(quán)行為構(gòu)成要件上來分析：首先，股東明知設(shè)立公司要有投資而故意虛假出資;其次，因股東虛假出資，客觀上造成了公司財產(chǎn)不正當(dāng)?shù)臏p少;第三，股東虛假出資行為已經(jīng)違反了《公司法》關(guān)于股東應(yīng)足額繳納出資的規(guī)定，具有違法性;第四，股東虛假出資行為與公司財產(chǎn)的減少有直接的因果關(guān)系。公司享有股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，股東的虛假出資行為直接侵害了公司的法人財產(chǎn)權(quán)。因此，違法股東應(yīng)當(dāng)補交相應(yīng)的出資及法定利息。因違法股東出資不到位的侵權(quán)行為還可能給公司的生產(chǎn)經(jīng)營造成經(jīng)濟損失，也應(yīng)當(dāng)予以賠償。

(二)對外責(zé)任

對外責(zé)任是指虛假出資股東對公司外部所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，最為常見的是對公司債權(quán)人的責(zé)任?！豆痉ā穼τ诠蓶|虛假出資對公司債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任沒有作出具體規(guī)定。

筆者認(rèn)為，在公司存續(xù)期間，如果公司對外負(fù)有債務(wù)，無論是否應(yīng)當(dāng)否定公司的法人資格，虛假出資股東對公司債務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的都是一種補充責(zé)任，即應(yīng)當(dāng)先以公司財產(chǎn)清償其債務(wù)，公司財產(chǎn)不足清償?shù)?，債?quán)人可以直接請求虛假出資股東和其他股東承擔(dān)清償責(zé)任。這是基于《中華人民共和國合同法》規(guī)定的債權(quán)人的代位權(quán)，按照最高人民法院于1999年12月29日施行的《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第11條的規(guī)定，債權(quán)人代位權(quán)的行使條件是：

其一，債權(quán)人對公司的債權(quán)合法;

其二，公司及其他股東怠于行使對股東虛假出資行為的追償權(quán)，對債權(quán)人造成損害;

其三，債務(wù)人的債權(quán)已到期。

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