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公司營業(yè)執(zhí)照吊銷后的法律后果

吊銷營業(yè)執(zhí)照是工商行政管理部門的一種
行政處罰措施
，我們會在報紙上看到這樣的吊銷公告，但吊銷營業(yè)執(zhí)照是否等同于企業(yè)主體資格的注銷呢，被吊銷營業(yè)執(zhí)照后債權(quán)人的債權(quán)如何得到實現(xiàn)，這是債權(quán)人非常關(guān)心的問題，常常為此感到不知所措?，F(xiàn)以有限責任公司為例，對此問題發(fā)表如下見解。 

一、吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律后果 

吊銷營業(yè)執(zhí)照是工商行政管理部門的一種行政處罰措施，對公司而言，其無法再繼續(xù)開展經(jīng)營活動，同時，吊銷營業(yè)執(zhí)照也是公司解散的法定事由之一。按照《公司法》第181條的規(guī)定，依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷的，公司應當解散。公司股東應在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起15日成立清算組，依法進行清算，清理
債權(quán)債務
，在清算期間，由清算組代表公司參與民事訴訟活動。在這種情況下，債權(quán)人通過申報債權(quán)參與清算分配，實現(xiàn)自己的債權(quán)。 

 但實際情況并非如此順利，很多情況下是公司股東并不依法履行清算義務，在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后拖延不清算，在這種情況下債權(quán)人如何保護自己的合法權(quán)益呢。按照《公司法》第184條的規(guī)定，如果公司股東逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。也就是說，債權(quán)人可以通過訴權(quán)，由法院主持清算。雖然通過行使訴權(quán)可以保護債權(quán)人的債權(quán)，但也增加了債權(quán)人維權(quán)的成本，而且處理起來單從程序上講就比股東自行清算要復雜，包括清算方案在內(nèi)的各項文件需要報人民法院確認。面對這種境況，我還是很懷念原公司法對清算的規(guī)定。 

 在《公司法》大規(guī)模修訂之前，原公司法第192條規(guī)定，公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關(guān)閉的，應當解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算。對于主管機關(guān)我想應做廣義的理解，如果由主管上級的，比如隸屬于某個集團或者某個部門的，由該主管機關(guān)組織清算，即使沒有這樣的主管機關(guān)或者這樣的主管機關(guān)怠于履行清算義務的，我想工商局也可以組織清算，在作出吊銷營業(yè)執(zhí)照處罰決定的同時就可以作出責令公司清算的決定，如此一來，化被動為主動，免去了債權(quán)人的麻煩，而且從行政管理的角度講，也是有利的。雖然工商局進行了吊銷公告，屬于法定的通知形式，但并不代表實際的效果，并不代表債權(quán)人會實際的看到和知曉某公司已經(jīng)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的事實。如果債權(quán)人沒有看到公告，而公司又不向債權(quán)人說，股東又怠于清算的話，勢必存在很多隱患和不穩(wěn)定因素。如果由工商局直接責令清算即可免除上述憂慮也可及時清理注銷企業(yè)，避免企業(yè)惡意逃廢債務，節(jié)省司法資源。原公司法的規(guī)定也是和《民法通則》第47條的規(guī)定相一致的，不過在公司法進行大規(guī)模修訂之后，作為特別法，從適用上，只能按照修訂后的《公司法》的規(guī)定執(zhí)行。 

二、吊銷營業(yè)執(zhí)照不是公司主體資格的注銷 

公司因為立后無正當理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的等原因被工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照后，并不意味著公司主體資格的注銷，按照《公司登記管理條例》的規(guī)定，公司依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，公司清算組應當自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機關(guān)申請注銷登記。因此吊銷和注銷是不同的，吊銷營業(yè)執(zhí)照是引起公司注銷的情形之一，但公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后并非同時喪失了主體資格，公司注銷還需履行清算程序。 

最高人民法院經(jīng)濟審判庭給甘肅省高級人民法院的復函中也確認了這一觀點?！蛾P(guān)于人民法院不宜以一方當事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，已喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴問題的復函》（ 法經(jīng)[2000]23號函）中稱：
吊銷
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
，是工商行政管理局對實施違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十條、第四十六條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第三十三條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應當由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在。本案中人民法院不應以甘肅新科工貿(mào)有限責任公司（以下簡稱新科公司）被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。本案債務人新科公司在訴訟中被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，至今未組織清算組依法進行清算，因此，債權(quán)人蘭州岷山制藥廠以新科公司為被告，后又要求追加該公司全體股東為被告，應當準許，追加該公司的股東為共同被告參加訴訟，承擔清算責任。
該復函中實際體現(xiàn)了兩層含義，

第一，營業(yè)執(zhí)照吊銷后企業(yè)的主體資格依然存在。

第二，如果股東沒有成立清算組，債權(quán)人可以將作為清算責任主體的股東列為共同被告。 

 綜上所述，如果股東在所出資公司的營業(yè)執(zhí)照被吊銷后怠于履行清算義務的，債權(quán)人可以起訴到法院，通過行使訴權(quán)，由法院指定人員組成清算組進行清算，同時可以將公司股東列為共同被告。當然，如果股東已經(jīng)自行組成清算組的，債權(quán)人和公司仍然存在債權(quán)糾紛的，應當以清算組為被告提起訴訟，在債權(quán)得到確認后進行申報，參與清算分配。如果股東存在出資不實的情形，則可以起訴股東在出資不實范圍內(nèi)承擔連帶責任。