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公司注銷與吊銷對營業(yè)執(zhí)照的規(guī)定

先從一起案件談起，“甲公司與乙公司因債務(wù)糾紛，甲公司向人民法院提起訴訟，請求法院判決乙公司還債，人民法院立案受理，乙公司雖已應(yīng)訴，但卻發(fā)現(xiàn)乙公司不能出示合法有效的
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
，經(jīng)向工商管理部門查詢，乙公司早因未辦理工商年檢手續(xù)，被工商管理部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照，法院認(rèn)為乙公司早已吊銷營業(yè)執(zhí)照，乙公司的法人主體資格已喪失。法院便告之原告甲公司自行撤訴，否則，法院將裁定駁回甲公司的訴訟請求，甲公司本著撤訴能退回部分訴訟費(fèi)，遂申請撤訴?！边@樣，由于本案當(dāng)事人因被工商管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，債權(quán)人的權(quán)益無法通過司法途徑救濟(jì)，勢必?fù)p害債權(quán)人的利益。類似本案的情況，在司法實(shí)踐中較為普遍，主要是目前理論界和實(shí)務(wù)界很多人認(rèn)為，企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷，自吊銷之日起公司便不復(fù)存在，企業(yè)法人資格消滅。據(jù)此，法院已受理的此類債務(wù)糾紛，因債務(wù)人被吊銷營業(yè)執(zhí)照而駁回債權(quán)人的訴訟請求或終結(jié)訴訟，尚未受理的，不予受理。

而吊銷營業(yè)執(zhí)照，其企業(yè)法人資格并未消滅，不能將吊銷營業(yè)執(zhí)照和公司注銷混淆。那種認(rèn)為公司吊銷營業(yè)執(zhí)照，其企業(yè)法人資格立即消滅的理論是欠妥的，值得商榷的?！睹穹ㄍ▌t》第36條規(guī)定：“
法人的民事權(quán)利能力
和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅”?！?a href="http://www.nzxs.com.cn/keywords/word_133.html">公司登記管理?xiàng)l例》第22條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記，并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立”。同時(shí)該條例第38條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止”。根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)法人自經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)注冊登記后取得法人資格，至登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記后其法人資格終止。在我國，工商管理機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)對企業(yè)的登記和監(jiān)督。公司的營業(yè)執(zhí)照是工商管理機(jī)關(guān)簽發(fā)的公司注冊登記的法定證書，營業(yè)執(zhí)照就其字面而言，本應(yīng)指企業(yè)獲得營業(yè)許可、具有營業(yè)資格的證書。目前我國工商管理機(jī)關(guān)簽發(fā)的執(zhí)照有兩種，一種是向企業(yè)法人頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，另一種是向非法人企業(yè)和企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)頒發(fā)的《營業(yè)執(zhí)照》。《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》除表明企業(yè)的營業(yè)資格外，同時(shí)也表明其法人的資格，它是兩種資格集于一體的執(zhí)照。而《營業(yè)執(zhí)照》則只表明企業(yè)的營業(yè)資格，并不直接涉及企業(yè)的法人資格問題。公司是否具有法人資格的直接表現(xiàn)形式就是是否擁有合法的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

吊銷營業(yè)執(zhí)照是我國《公司登記管理?xiàng)l例》中規(guī)定的，公司登記管理機(jī)關(guān)對公司情節(jié)嚴(yán)重的違法行為的一種
行政處罰措施
。例如《公司登記管理?xiàng)l例》第68條規(guī)定：“公司不按照規(guī)定接受年度檢驗(yàn)的，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬元以上10萬元以下罰款，并限期接受年度檢驗(yàn);逾期仍不接受年度檢驗(yàn)的吊銷營業(yè)執(zhí)照。年度檢驗(yàn)中隱瞞真實(shí)情況，弄虛作假的，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬元以上5萬元以下的罰款，并限期改正，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照?！痹摋l規(guī)定對公司不參加年檢，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期參加年檢仍不接受年檢的，公司登記機(jī)關(guān)將對其處以吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律后果是取消企業(yè)的營業(yè)資格，還是連同企業(yè)的法人資格一并取消?筆者認(rèn)為，吊銷是永遠(yuǎn)終止公司從事經(jīng)營的資格。吊銷營業(yè)執(zhí)照的目的在于停止公司的經(jīng)營活動。吊銷營業(yè)執(zhí)照，是公司登記機(jī)關(guān)追究公司的行政責(zé)任，其并沒有解決公司的民事責(zé)任
債權(quán)債務(wù)
問題。要了結(jié)公司的債權(quán)債務(wù)問題就要進(jìn)行公司清算。法人資格就是公司清算必要的主體條件。

因此，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，其法人資格依然存在，只有在企業(yè)清算組向公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記之后，其法人資格才喪失。被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司屬于清算中的法人(即清算法人)，是有特定范圍內(nèi)的權(quán)利能力和行為能力，在清算期間，可以進(jìn)行與清算事務(wù)相關(guān)和必要的民事行為，而清算組則是清算中的公司法定代表機(jī)關(guān)，具有對內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù)，對外代表公司的權(quán)利和職責(zé)。因此，吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律后果應(yīng)是取消公司的經(jīng)營資格，而不應(yīng)同時(shí)將其法人資格取消，公司法人資格的消滅必須以公司清算完結(jié)并辦理注銷登記為條件。

對于領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》的非法人企業(yè)和法人的分支機(jī)構(gòu)，由于其本身就沒有法人資格，吊銷營業(yè)執(zhí)照終止其經(jīng)營資格后，其民事責(zé)任由其開辦機(jī)構(gòu)承擔(dān)。債權(quán)人可直接起訴其開辦機(jī)構(gòu)。而對于領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的公司，由于《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》將其營業(yè)資格與法人資格集于一體，在吊銷營業(yè)執(zhí)照的同時(shí)，不能將兩種資格都取消，其法人資格仍然存在，否則不利于維護(hù)債權(quán)人的利益。綜上，吊銷營業(yè)執(zhí)照是公司登記機(jī)關(guān)依其職權(quán)對公司做出的一種行政處罰。其法律后果是公司的經(jīng)營資格被強(qiáng)行剝奪，從而喪失了其從事經(jīng)營活動的行為能力，最終將導(dǎo)致企業(yè)法人消滅。但企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，并不等于企業(yè)法人立即消滅，企業(yè)法人僅是停止清算范圍外的一切活動。吊銷營業(yè)執(zhí)照是公司登記機(jī)關(guān)的一種依職權(quán)的行政行為。