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經(jīng)濟審判中，經(jīng)常遇到作為一方當事人的企業(yè)法人（本文指有限責任公司）因違反工商行政法規(guī)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的情況，我國民法通則以及相關(guān)的司法解釋對涉及企業(yè)被撤銷、解散或歇業(yè)后的民事責任問題有相應(yīng)的規(guī)定，但對于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后對外如何承擔民事責任卻沒有具體規(guī)定，審判實踐中處理此類問題時，在適用法律上理解不一。筆者試從以下幾個方面予以探討。
一、 吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律涵義
根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二百二十五條和《公司登記管理條例》第六十八條的規(guī)定，公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，以及不參加年檢或者年檢不合格的（隱瞞真實情況、弄虛作假、情節(jié)嚴重的），公司登記機關(guān)有權(quán)吊銷其營業(yè)執(zhí)照。據(jù)此，公司被吊銷
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
，是指工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的公司作出的一種行政處罰。因此，吊銷執(zhí)照只是追究了公司的行政責任，其沒有解決公司的民事責任（即債權(quán)債務(wù)）承擔問題。我國法律法規(guī)規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進行清算，停止清算范圍外的活動。實踐中，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的現(xiàn)象在生活中比較普遍，但其中許多公司是為了逃避債務(wù)而故意被吊銷營業(yè)執(zhí)照（主要是故意不參加年檢）。
二、 涉訟公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形的處理
1、訴訟主體的確定
在司法實踐中，對上述主體的確定理解不一，主要有二種意見：一種意見認為公司清算期間，應(yīng)以公司或其清算組為訴訟主體，未進行清算的，可追加該公司的全體股東為被告。理由是：企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其后果是企業(yè)法人經(jīng)營資格被強行剝奪，從而喪失了其民事經(jīng)營活動的行為能力，最終導(dǎo)致企業(yè)法人消滅，但企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，并不等于企業(yè)法人立即消滅，企業(yè)法人僅僅是停止清算范圍外的一切活動。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十條、第四十六條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第二十條、第三十三條的規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當由企業(yè)上級主管部門或者由企業(yè)自行組織清算組依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理了工商注銷登記后，企業(yè)法人才歸于消滅，因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至其清算程序結(jié)束被工商注銷前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，其仍可以自己名義或清算組名義從事清算范圍內(nèi)的活動進行起訴、應(yīng)訴。（參照經(jīng)濟審判指導(dǎo)與參考第3卷第56-57頁）
另一種意見（筆者贊同該意見）認為被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司在清算期間可以公司清算組名義從事清算活動，進行起訴、應(yīng)訴，如果公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，未進行清算，則以該公司的全體股東為被告，承擔清算責任。審判實踐中，如果在訴訟中該公司才被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)允許一方當事人變更主體，避免訴累。理由是：《中華人民共和國民法通則》第三十六條規(guī)定：“法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅?！薄秶夜ど绦姓芾砭株P(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》（下簡稱《執(zhí)行意見》）第十條規(guī)定，“企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格終止?！币罁?jù)上述規(guī)定，從性質(zhì)上講，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，乃是公司獨立人格被全面永久的剝奪，公司自此消滅，它是國家公權(quán)力作用的結(jié)果。法人資格在吊銷營業(yè)執(zhí)照的同時已終止，而法人終止則意味著其民事權(quán)利能力和民事行為能力已消滅，不能也不應(yīng)再以適格的訴訟主體參與訴訟。因此，只能由其以清算組的名義參與訴訟或以股東為被告承擔清算責任。審判實踐中，在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未經(jīng)清算的，通常將公司和股東列為共同被告，最高人民法院法經(jīng)（2000）23號答復(fù)函也這樣認為，但筆者認為仍然將公司列為訴訟主體，與上述《執(zhí)行意見》第十條的規(guī)定相沖突，而且在實體處理中最終也是以股東承擔清算責任為結(jié)果，“名亡實存”的公司已無需承擔任何責任。同時，最高人民法院副院長李國光于2001年11月13日在《當前民商事審判工作應(yīng)當注意的主要問題》中闡明：“對企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照情況下的處理，鑒于確定訴訟主體的目的主要在于明確民事訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔者，故而在法律原則范圍內(nèi)應(yīng)當盡量避免司法行為與行政行為之間不必要的沖突。……由于將企業(yè)因歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體，因此對于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關(guān)鍵。……有限責任公司的清算主體是其全體股東?！庇纱烁M一步明確了為避免與《執(zhí)行意見》沖突而將清算主體（有限責任公司為其全體股東）確定為訴訟主體。
2、 民事責任的承擔
根據(jù)我國現(xiàn)行《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱《管理條例》）中所規(guī)定之吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形不同，其清算主體（即全體股東）應(yīng)承擔的民事責任也不同。
（1）因注冊資金不實被吊銷營業(yè)執(zhí)照?！豆芾項l例》第五十八條規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本，取得公司登記，情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司被撤銷登記，則表明公司自始不存在，公司之債權(quán)人自然可要求股東承擔注冊資本不實的責任，股東在其應(yīng)出資而未出資的額度內(nèi)對公司債務(wù)承擔清償責任。
（2）提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段取得公司登記的，根據(jù)《管理條例》第五十九條規(guī)定，對情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照，該種情況股東的責任與注冊資本不實一樣，在應(yīng)出資而未出資的額度內(nèi)承擔清償責任。
（3）公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，根據(jù)《管理條例》第六十二條被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。對于前一種情形，公司成立后未開業(yè)，則表明其未從事商業(yè)活動，自然無債權(quán)債務(wù)關(guān)系的發(fā)生。對于后一種情形，
營業(yè)執(zhí)照吊銷
后，如果股東未對公司進行清算，自行停止前公司所欠債務(wù)，如債權(quán)人訴至法院，則應(yīng)判令股東承擔清算責任。
（4）因
公司破產(chǎn)
、解散、清算結(jié)束后不申請辦理注銷登記而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，對此種情況，由于公司已對債權(quán)債務(wù)進行了處理，因此不存在股東規(guī)避法律和逃避合同義務(wù)的問題。如果公司解散后股東未對其清算而私分公司財產(chǎn)，則債權(quán)人有權(quán)要求股東清償。
（5）不按規(guī)定年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照。實踐中，公司不參加年檢，多為故意為之，有的是因為從事違法行為或公司欠缺有效繼續(xù)存在的法定條件，有的是因負債較多，故意不參加年檢，坐等營業(yè)執(zhí)照被吊銷，進而逃避債務(wù)。在此情形下，公司的債權(quán)人可要求股東承擔清算責任，對于以逃避債務(wù)為目的而不年檢的，應(yīng)注意其有無私分公司財產(chǎn)等情況，如果存在則債權(quán)人可就因此產(chǎn)生的損失要求股東承擔侵權(quán)賠償責任。[page]
（6）因偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，根據(jù)《管理條例》第六十九條規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。其中偽造、涂改營業(yè)執(zhí)照的，則表明營業(yè)執(zhí)照為假，其法人資格根本不存在，債權(quán)人可直接向“股東”求償。其中出租、出借，轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，對出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的公司而言，其行為并未侵犯公司的債權(quán)人利益，應(yīng)要求股東對公司進行清算并以此來清償債務(wù)。
綜上所述，上述清算主體承擔的責任不外乎一定限度內(nèi)的清償責任和清算責任兩種，對前者如拒絕清償可依法強制執(zhí)行其財產(chǎn)，對后者如果在限定的期限內(nèi)不盡清算責任，造成企業(yè)財產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至私分企業(yè)財產(chǎn)，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實際損失的，應(yīng)對債權(quán)人因此產(chǎn)生的損失由相應(yīng)的股東承擔侵權(quán)賠償責任。
三、立法上進行完善的幾點建議
1、“揭開公司面紗”，最大限度地保護債權(quán)人之利益
法律創(chuàng)設(shè)公司法人，并將之作為一個與自然人并列的民事主體而存在，意味著其應(yīng)當具有獨立性?！坝邢挢熑巍钡陌l(fā)明使公司創(chuàng)辦人避免了承擔無限責任的風險，“股東僅以其出資額為限對公司債務(wù)承擔責任”已成為一個世界性的普遍原則，然而該原則卻被一些商人濫用，公司一旦虧損或破產(chǎn)，商人們以“有限責任”為保護傘而逃避責任和債務(wù)，使債權(quán)人蒙受巨大損失。鑒于此，為保護債權(quán)利益，依據(jù)民法的誠實信用原則，必須“揭開公司面紗”。該理論的主要觀點是公司作為一種具有獨立人格的企業(yè)組織體，以其所有的財產(chǎn)對外承擔責任，公司的股東僅以其投資額為限對公司債務(wù)承擔有限責任。因而，公司的獨立法人人格就像一層面紗將公司與股東的責任分開，即使公司財產(chǎn)未能全部償還公司的所有債務(wù)，公司股東也免遭公司債權(quán)人的追索。但是，如果股東利用公司的獨立法人人格來從事各種規(guī)避法律和違法的行為，損害公司債權(quán)人的利益時，為了保護債權(quán)人的利益，維護穩(wěn)定的市場經(jīng)濟秩序，在特定的情況下，法官應(yīng)直接追究公司股東的責任。因此，引入“揭開公司面紗”的理論，強化發(fā)起人（公司股東）的責任，對在現(xiàn)階段加速我國適應(yīng)并融入WTO的經(jīng)濟環(huán)境乃至將來把我國建設(shè)為誠信社會具有積極意義。
2、改進公司登記管理制度，避免司法行為與行政行為的沖突
公司的營業(yè)執(zhí)照是工商部門簽發(fā)的公司注冊登記的法定證書，公司自成立時起取得法人資格，而公司的成立則以取得營業(yè)執(zhí)照為其標志。在我國，工商管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照有兩種，一是向企業(yè)法人頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，二是向非法人企業(yè)和企業(yè)法人的分支機構(gòu)頒發(fā)的《營業(yè)執(zhí)照》?！镀髽I(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》除表明企業(yè)的營業(yè)資格外，同時也表明其法人的資格，它是兩種資格集于一體的執(zhí)照，而《營業(yè)執(zhí)照》則只表明企業(yè)的營業(yè)資格，并不直接涉及企業(yè)的法人資格問題。因此，在實踐中公司營業(yè)執(zhí)照是公司合法存在的身份證明，是訴訟活動中證明其主體資格和當事人身份的主要證據(jù)。那么吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的法律后果是企業(yè)的營業(yè)資格被取消還是連同其法人資格一并取消，根據(jù)《國家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》第十條規(guī)定，“企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或營業(yè)資格終止?！眲t意味著其法人資格也被取消，但這恰恰被某些商人為逃避債務(wù)所利用，是造成財產(chǎn)尚存，公司不在，訴訟受阻的根本原因。目前，解決這一問題較為現(xiàn)實而可行的方案是對吊銷營業(yè)執(zhí)照作變更的執(zhí)行和司法解釋，對上述《執(zhí)行意見》第十條予以修改，即吊銷營業(yè)執(zhí)照只是取消企業(yè)的營業(yè)資格，其法人資格依然存在，只有在企業(yè)注銷之后，其法人資格才喪失，司法機關(guān)不因公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照而否認其訴訟主體的資格，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司仍可作為合格的原告或被告，實施該應(yīng)對方案也在法律原則范圍內(nèi)避免了司法行為與行政行為之間不必要的沖突。同時，亦應(yīng)說明，這種被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司限于清算中的法人，其營業(yè)資格已終止，在清算期間，可以進行與清算事務(wù)相關(guān)和必要的民事行為，清算組可以也應(yīng)該是以公司的名義，并以公司為民事活動和訴訟活動的主體。目前實踐中，清算組不以公司名義而以自己的名義進行民事活動和訴訟活動的做法，使清算中的公司與其清算組之間的法律關(guān)系并不吻合。
3、適用債權(quán)侵權(quán)行為理論，規(guī)范和完善清算制度
實踐中，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照對公司來講是一種被動行為，股東往往不主動清算。債權(quán)人起訴后，法院一般判令股東在一定時間內(nèi)對公司財產(chǎn)進行清算，并以清算后的財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔清償責任，但該判決生效后執(zhí)行難度很大，幾乎無法執(zhí)行，即使委托有關(guān)部門對公司財產(chǎn)進行強制清算，但由于這類公司經(jīng)營不規(guī)范、財務(wù)不完整、股東法制觀念淡薄、避債意識強，在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前，已不能正常生產(chǎn)，留下一些搬不走的抵押財產(chǎn)，也有的公司股東躲債在外，使得強制清算不能，案件無法得到執(zhí)行。對上述情況，必須引入債權(quán)侵權(quán)行為理論，即債的關(guān)系當事人以外的第三人（在本文就指股東）故意實施妨害債權(quán)實現(xiàn)，使債權(quán)人因此遭受財產(chǎn)利益損害，應(yīng)當承擔損害賠償?shù)让袷仑熑巍?jù)此，筆者建議立法上對公司股東既不組織清算，又不提供完整財務(wù)帳冊，致使法院強制清算不能時，設(shè)立一個除斥期間，由法院公告，限公司股東在公告期間內(nèi)（一般可定為三個月）對公司財產(chǎn)進行清算，或提交公司完整的財務(wù)帳冊供法院強制清算，逾期不清算或不能提交而法院依職權(quán)又不能取得完整財務(wù)帳冊的，致使強制清算不能的，認定股東對債權(quán)人的債權(quán)構(gòu)成侵權(quán)，適用侵害債權(quán)的侵權(quán)行為理論，由股東在不超過
公司注冊資金
范圍內(nèi)對公司債權(quán)人承擔損害賠償責任。