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被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司的法律地位，在新公司法頒布之前，爭(zhēng)議很大，主要有兩派觀點(diǎn)，第一種觀點(diǎn)，乃國(guó)家工商總局所主張，其認(rèn)為：根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例(1994)》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》以及國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于企業(yè)登記管理若干問(wèn)題的執(zhí)行意見(jiàn)》等企業(yè)登記管理有關(guān)規(guī)定，企業(yè)自核準(zhǔn)注銷(xiāo)登記或被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起，法人資格或經(jīng)營(yíng)資格終止(見(jiàn)2000年8月3日發(fā)布的工商企字2000第160號(hào)《對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限有關(guān)問(wèn)題的答復(fù)》)；既工商總局認(rèn)為，營(yíng)業(yè)執(zhí)照不僅代表經(jīng)營(yíng)資格，也是法人登記憑證，被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，好比自然人被執(zhí)行死刑，其主體資格喪失。第二種觀點(diǎn)乃最高人民法院的觀點(diǎn)，原最高院經(jīng)濟(jì)庭于2000年以法經(jīng)(2000)23、24號(hào)函分別就甘肅省高原與遼寧省高原關(guān)于
企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照
被吊銷(xiāo)后訴訟主體問(wèn)題的請(qǐng)示復(fù)函，其認(rèn)為：企業(yè)法人被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷(xiāo)登記后，該企業(yè)法人才歸于消亡；即最高院認(rèn)為吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照與企業(yè)法人資格消滅是兩回事，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷(xiāo)后，只有經(jīng)過(guò)清算，注銷(xiāo)登記才能從法律上消滅其法人資格。

在舊的公司法中，公司解散的情形并不包括被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，其只是規(guī)定了因公司或股東意志而解散的情形，并且對(duì)注銷(xiāo)登記的法律后果沒(méi)有規(guī)定，僅就公司清算后不進(jìn)行注銷(xiāo)登記的由工商管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。因此，存在前述的爭(zhēng)議是正常的。2005年修改的公司法中，對(duì)因被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司的清算及注銷(xiāo)登記進(jìn)行了規(guī)定，該法第189條規(guī)定：在公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或人民法院確認(rèn)，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止。即公司法已經(jīng)明確公司終止的時(shí)間以公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記為準(zhǔn)，此前，公司只是因?yàn)闋I(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷(xiāo)而喪失繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的資格，其主體仍然存在。也就是講，辦理公司設(shè)立登記，使得公司同時(shí)取得法人資格和經(jīng)營(yíng)資格，取得法人資格好比自然人出生，取得權(quán)利能力，獲得經(jīng)營(yíng)資格，好比自然人成為成年，取得民事行為能力，但如何確定資格的獲得呢？我個(gè)人認(rèn)為，從目前法律規(guī)定來(lái)看，在公司辦理設(shè)立登記時(shí)，公司登記材料經(jīng)一審一核，而獲得通過(guò)后，即取得主體資格(法人資格)，頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照取得經(jīng)營(yíng)資格。曾有人主張，應(yīng)將法人資格登記與營(yíng)業(yè)資格登記分開(kāi)，分別辦理登記，該觀點(diǎn)值得考慮，但需要調(diào)整的東西太多。還需進(jìn)一步探討。

分公司，乃總公司(本公司)的分支機(jī)構(gòu)，本公司是首先設(shè)立的、統(tǒng)管公司各個(gè)機(jī)構(gòu)的總機(jī)構(gòu)，分公司受本公司的管轄，本公司與分公司之間是管轄與被管轄的關(guān)系；分公司不具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其財(cái)產(chǎn)系本公司撥付；分公司不具有獨(dú)立的權(quán)利機(jī)關(guān)，分公司的管理機(jī)關(guān)乃本公司委派產(chǎn)生。在法律上，分公司不具有法人地位，也就是不具有企業(yè)法人資格，它所產(chǎn)生的民事責(zé)任由本公司承擔(dān)。在訴訟中，依法設(shè)立的并且領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)可以作為訴訟參加人參與訴訟，對(duì)此最高院的司法解釋有明確規(guī)定。而被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司(本公司仍然具備經(jīng)營(yíng)資格)是否可以作為當(dāng)事人參與訴訟呢？有人從《
合伙企業(yè)法
》的角度來(lái)分析，作為非法人的
合伙企業(yè)
，其被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照也屬于企業(yè)進(jìn)行清算的原因，在辦理注銷(xiāo)登記前，有關(guān)事務(wù)的處理也是以合伙企業(yè)名義進(jìn)行的，只是在辦理注銷(xiāo)登記后，喪失市場(chǎng)主體資格，而從司法實(shí)踐看，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)仍然可以合伙企業(yè)的名義參與訴訟，因此分公司與合伙企業(yè)均屬于非法人企業(yè)，所以被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司也應(yīng)具備訴訟主體資格。對(duì)于該觀點(diǎn)，筆者不好妄下斷言，但我個(gè)人覺(jué)得合伙企業(yè)與公司應(yīng)是同一層面的概念，合伙企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)與分公司乃一個(gè)層面的概念，合伙企業(yè)與分公司不具有可比性。

從合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)看，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)在經(jīng)營(yíng)期間是獨(dú)立于合伙人，因此存在解散清算問(wèn)題，并且只有合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償對(duì)外債務(wù)的，普通合伙人才對(duì)外承擔(dān)清償責(zé)任。而分公司，其經(jīng)營(yíng)是獨(dú)立的，但財(cái)產(chǎn)是屬于本公司的，對(duì)外債務(wù)，債權(quán)人可以要求分公司承擔(dān)，也可以要求本公司承擔(dān)。從合伙企業(yè)事務(wù)的決定權(quán)看，合伙企業(yè)的權(quán)力，可以根據(jù)合伙協(xié)議確定給執(zhí)行合伙人或全體合伙人行使，有些類(lèi)似于公司的董事會(huì)或股東(大)會(huì)，而分公司的管理機(jī)構(gòu)不具有權(quán)力，其只是公司管理機(jī)構(gòu)的延伸。從公司登記的有關(guān)規(guī)定看，在分公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，本公司應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)(合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu)為15日)辦理注銷(xiāo)登記，其不要求就分公司的
債權(quán)債務(wù)
如何處理進(jìn)行登記。鑒于以上原因，我個(gè)人認(rèn)為，在分公司(包括其他類(lèi)型的分支機(jī)構(gòu))被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，由于資產(chǎn)屬于本公司，其不存在清算問(wèn)題，所以不必保留分公司的主體資格，因此分公司被吊銷(xiāo)后，不應(yīng)具備訴訟主體資格，應(yīng)由本公司(設(shè)立機(jī)構(gòu))行使訴訟權(quán)利。