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基本案情

原審法院一審查明：1995年1月9日至1996年6月24日，河南省濮陽市銀*貿(mào)易公司(以下簡稱銀*公司)與鄭州亨*期貨有限公司(以下簡稱亨*期貨公司)及其所屬第二營業(yè)部簽訂
借款合同
11份，約定，因經(jīng)營期貨業(yè)務(wù)，銀*公司借款兩筆總計1000萬元給亨*期貨公司;借款9筆共計980萬元給亨*期貨公司第二營業(yè)部。期限最長不超過3個月，利率為23‰，銀*公司不承擔風險。合同簽訂后，銀*公司按約付給亨*期貨公司及其第二營業(yè)部人民幣1980萬元。亨*期貨公司及其第二營業(yè)部未按約償付借款本金及利息，雙方形成訴訟。

原審還查明，亨*期貨公司于1993年4月經(jīng)滎陽市工商行政管理局登記開業(yè)，1995年6月16日由國家工商行政管理局頒發(fā)
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
。河南省信義審計師事務(wù)所(93)信義內(nèi)驗審字第024號企業(yè)注冊資金審驗證明書顯示：亨*期貨
公司注冊
資金1001萬元，由鄭州市文化旅游實業(yè)有限公司(以下簡稱文旅公司)投入，其中700萬元流動資金由鄭州市五里堡城市信用社、鄭州市鯤鵬城市信用社出具的資金信用證明、鄭州商品交易所收款證明所證實，301萬元固定資產(chǎn)經(jīng)查驗屬實。1994年下旬，河南省豫興審計師事務(wù)所依據(jù)河南省信義審計師事務(wù)所出具的資金審驗證明又出具一份企業(yè)注冊資金審驗證明書，亨*期貨公司依此證明書報國家工商行政管理局申請開業(yè)登記。1997年3月12日，河南省豫興審計師事務(wù)所對亨*期貨公司進行了審計，同時，該公司出具了1997年工商年檢報告。文旅公司1995年至1997年未進行工商年檢，河南省工商行政管理局、滎陽市工商行政管理局對文旅公司營業(yè)執(zhí)照認定：屬周某孚(原中保河南分公司資金運用部總經(jīng)理，現(xiàn)已判刑)偽造有關(guān)證件騙取的營業(yè)執(zhí)照，其集體性質(zhì)的企業(yè)不能成立，應(yīng)予吊銷，該公司的一切經(jīng)營活動屬周某孚的個人行為。鄭州市中級人民法院(1993)鄭刑初字第216號刑事判決書認定：文旅公司屬周某孚利用職務(wù)之便，挪用公款開辦的個人公司。

河南省高級人民法院判決：一、亨*期貨公司于判決生效后十日內(nèi)返還銀*公司借款本金1980萬元，逾期加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。二、駁回銀*公司的其他訴訟請求。

銀*公司不服判決，向最高人民法院提起上訴。

最高人民法院二審查明：1995年1月9日至1996年6月24日，銀*公司與亨*期貨公司及其所屬的第二營業(yè)部簽訂11份借款合同，約定，銀*公司借款兩筆共計1000萬元給亨*期貨公司，借款9筆共計980萬元給亨*期貨公司第二營業(yè)部。借款期限最長不超過三個月，月利率為23‰。亨*期貨公司用該款項經(jīng)營期貨業(yè)務(wù)，銀*公司不承擔經(jīng)營風險。合同簽訂后，銀*公司按約付給亨*期貨公司及其第二營業(yè)部人民幣1980萬元。因亨*期貨公司及其第二營業(yè)部到期未償還借款本息，1997年12月15日，銀*公司向河南省高級人民法院提起訴訟，請求判令亨*期貨公司、河南財保公司、河南人保公司償還借款本息。

另查明，亨*期貨公司由文旅公司申辦，1993年4月10日在河南省滎陽市工商行政管理局注冊登記，注冊資金為人民幣1000萬元。1994年11月11日，中國證券監(jiān)督管理委員會批復同意其到國家工商行政管理局注冊登記。1995年6月16日，經(jīng)國家工商行政管理局注冊登記，頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。交通銀行鄭州分行桐柏路分理處的進賬單、轉(zhuǎn)賬支票載明，1994年7月30日，文旅公司向亨*期貨公司匯款人民幣1萬元。(93)信義內(nèi)驗審字第024號企業(yè)注冊資金審驗證明書中所稱的亨*期貨公司注冊資金1000萬元，其依據(jù)的是經(jīng)在上述1994年7月30日桐柏路分理處的進賬單上添加“千”字變造而成的進賬單復印件。

1992年5月2日，原中國人民保險公司河南省分公司(以下簡稱河南省保險公司)總經(jīng)理周某孚向河南省滎陽市工商行政管理局出具一份由其簽字并加蓋保險公司公章的企業(yè)法人開業(yè)登記申請書，申請開辦文旅公司。1993年4月1日，滎陽市工商行政管理局為其頒發(fā)了營業(yè)執(zhí)照。注冊資金為人民幣3000萬元，但注冊資金未到位。

又查明，河南省保險公司豫保字(1992)第101號文下，有兩份文件，一份內(nèi)容為“關(guān)于召開市地公司辦公室主任座談會通知”，另一份為“關(guān)于成立鄭州文化旅游實業(yè)有限公司的通知”。河南財保公司、河南人保公司主張，“關(guān)于成立鄭州文化旅游實業(yè)有限公司的通知”系周某孚偽造的。

又查明，周某孚因犯有貪污罪、受賄罪、
挪用公款罪
被判處無期徒刑。亨*期貨公司法定代表人盧雪平下落不明，亨*期貨公司已歇業(yè)。

另外，河南省保險公司已分立為河南財保公司和河南人保公司。

判決結(jié)果

最高人民法院判決：一、維持河南省高級人民法院(1998)豫經(jīng)初字第13號經(jīng)濟判決書主文第一項。二、撤銷上述經(jīng)濟判決第二項。三、亨*期貨公司于本判決送達之次日起十日內(nèi)返還銀*公司借款本金1980萬元及利息(利息按中國人民銀行同期流動資金貸款利率計付)。四、河南財保公司、河南人保公司對亨*期貨公司的上述債務(wù)共同承擔連帶責任。一審案件受理費109010元，由銀*公司承擔19010元，由亨*期貨公司承擔90000元。二審案件受理費109010元，由河南財保公司、河南人保公司共同承擔。

評析

周某孚系原保險公司總經(jīng)理、法定代表人，其職務(wù)和權(quán)限足以代表保險公司對外實施法律行為。其于1992年5月2日向河南省滎陽市工商行政管理局出具申請書，申請開辦文旅公司。申請書、企業(yè)法定代表人身份證明、資金信用證明以及企業(yè)法人申請開業(yè)登記注冊書上，周某孚均在上述文件的負責人欄內(nèi)簽署了姓名，并加蓋了保險公司的公章，該行為是以保險公司的名義實施的。由于設(shè)立文旅公司的行為是以保險公司的名義進行的，該行為應(yīng)認定為法人的行為。周某孚受到刑事制裁，但不能免除法人應(yīng)承擔的民事責任。保險公司應(yīng)對開辦文旅公司依法承擔民事責任。

周某孚雖為自然人，但同為保險公司總經(jīng)理、法定代表人。對其行為如何界定，是決定行為后果應(yīng)由個人承擔還是由法人承擔的分界線。當自然人的行為與職務(wù)無關(guān)時，法人通常不承擔責任;如果其行為與職務(wù)相關(guān)聯(lián)時，法人則應(yīng)當承擔責任。

本案中，周某孚在滎陽市工商局申請注冊文旅公司時，企業(yè)法人注冊申請書、企業(yè)法人登記注冊表上，周某孚都是以保險公司負責人的名義、身份實施的，都加蓋了保險公司公章;滎陽市工商局為其注冊登記公司，也是基于對周某孚所任職務(wù)的信賴及對保險公司的信賴。因此，周某孚的行為，不能認定為純粹的個人行為。[page]

周某孚利用職權(quán)以保險公司的名義申辦文旅公司，給國家財產(chǎn)造成損失，應(yīng)予制裁;對其予以制裁，是為了保護民事法律關(guān)系，而不能消滅民事法律關(guān)系，更不能因為對其制裁，而免除法人應(yīng)承擔的民事責任。

同時，對周某孚行為的定性，我們認為，應(yīng)當比照1998年4月9日通過的法釋(1998)7號《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第三條關(guān)于“單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員，以該單位的名義對外簽訂經(jīng)濟合同，將取得的財物部分或全部占為己有構(gòu)成犯罪的，除依法追究行為人的刑事責任外，該單位對行為人因簽訂、履行經(jīng)濟合同造成的后果，依法應(yīng)當承擔民事責任”的規(guī)定進行處理。