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第六節(jié)
法定代表人

問：法定代表人與公司是什么關(guān)系？

答：從理論上講，法定代表人是公司的全權(quán)代表，法定代表人履行職務(wù)的行為即公司的行為，換句話說，公司要為法定代表人的職務(wù)行為承擔(dān)法律責(zé)任。

問：任命法定代表人需要履行哪些手續(xù)？

答：任命法定代表人后必須到工商行政管理部門辦理登記，法定代表人的簽字也需要進(jìn)行備案。如果公司更換了法定代表人卻沒有及時辦理變更，對公司而言就可能存在一定的風(fēng)險，在出現(xiàn)糾紛時公司可能無法對抗善意的第三人。其原因在于，法定代表人的職務(wù)行為代表了公司的行為。

問：法定代表人必須是由公司董事長擔(dān)任嗎？

答：按照規(guī)定，法定代表人由
公司章程
確定，股東可以在公司董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理中選擇一個人擔(dān)任。因此，董事長并不必然是法定代表人。

問：哪些人不能擔(dān)任法定代表人？

答：禁止擔(dān)任法定代表人的情況與禁止擔(dān)任董事、監(jiān)事的情況相同，即因為貪污、賄賂、侵占挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪被判刑的（主要為經(jīng)濟(jì)犯罪），以及因犯罪被
剝奪政治權(quán)利
，自刑滿之日起5年內(nèi)不能擔(dān)任法定代表人。

問：如何選舉、罷免法定代表人？

答：首先說選舉，法定代表人一般由董事長或總經(jīng)理擔(dān)任，因此法定代表人的任命程序與董事長、總經(jīng)理的選舉程序一致。與之相對應(yīng)，罷免法定代表人的程序與解除董事長、總經(jīng)理職務(wù)的程序也一致。

問：作為公司的法定代表人，都有哪些風(fēng)險？

答：按照《民法通則》的規(guī)定，公司被認(rèn)定非法經(jīng)營、抽逃資金的，除公司承擔(dān)責(zé)任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！缎谭ā吠瑫r規(guī)定，公司犯罪的，對公司判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。這里的直接負(fù)責(zé)的主管人員，是指在單位犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負(fù)責(zé)人，包括法定代表人。以上提到的主要是行政、刑事法律責(zé)任，但就公司的對外債務(wù)而言，法定代表人并不必然承擔(dān)民事上的償還責(zé)任。

問：法定代表人沒有簽字的合同，是不是有效的合同？

答：通常合同雙方會約定，合同自各方簽字、蓋章（注意是選擇關(guān)系）之日起生效，但這并不說明沒有簽字的合同就不生效。實務(wù)上認(rèn)為，只要公司加蓋了公章，合同即為有效，除非有相反的證據(jù)能夠推翻。當(dāng)然還有例外的情況，如果合同雙方將法定代表人的簽字明確約定為
合同生效
的必須條件，將會阻止合同生效。在此，法律的目的是保護(hù)交易，增進(jìn)社會財富。

問：如何區(qū)分法定代表人的職務(wù)行為和個人行為？

答：對于法定代表人的職務(wù)行為并沒有法定的含義。一般認(rèn)為，法定代表人的職務(wù)行為是指與公司日常經(jīng)營管理活動相關(guān)的行為，可以具體問題具體分析。而法定代表人為自身利益從事的行為，或者說與公司利益無關(guān)的行為，不宜理解為職務(wù)行為。