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【內(nèi)容提要】
外商投資股份有限公司
在其組建，運(yùn)作過程中存在一些特殊問題，這些問題在現(xiàn)行法律，法規(guī)中雖有相關(guān)規(guī)定，但不很完善。本為針對外商投資股份
有限公司
的發(fā)起人，外資股的股權(quán)比例，組織機(jī)構(gòu)等問題進(jìn)行探討。
 

【關(guān)鍵詞】外商投資股份有限公司發(fā)起 股權(quán)比例
一外商投資股份有限公司的發(fā)起人問題
　　

1外商投資股份有限公司發(fā)起人的確定。 

結(jié)合《公司法》第75條和《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第6條，設(shè)立外商投資股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有五人以上為發(fā)起人（如果采取募集設(shè)立則發(fā)起人可少于5人），其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所且至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國股東。

這里就存在外國股東作為發(fā)起人的界定問題。
首先，對于發(fā)起人的國籍，我國法律沒有相關(guān)規(guī)定，這在實(shí)踐中會(huì)難以操作。例如無國籍人問題。無國籍人既然可以成為國際投資主體，應(yīng)該可以成為外商投資股份有限公司的發(fā)起人，并以其所住地或居住地確定該自然人的所屬國，而且居住在我國境內(nèi)的無國籍人如果用外幣進(jìn)行投資作為發(fā)起人時(shí)也可視為外國股東。又如對于具有中國國籍的居住在國外的中國公民作為發(fā)起人時(shí)，為吸引其投資也應(yīng)視為外國股東。 

 其次，
外商投資企業(yè)作為發(fā)起人時(shí)，能否視為外國股東問題。沒有其他外國股東作為發(fā)起人而只有非投資性公司的外商投資企業(yè)和國內(nèi)其他股東作為發(fā)起人時(shí)，能否設(shè)立外商投資股份有限公司？從理論上講，他們屬于依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的中國企業(yè)。

但為鼓勵(lì)該企業(yè)的再投資，也應(yīng)把它們是為外商投資股份有限公司的境外發(fā)起人。 

 2.發(fā)起人的資格要求極其確認(rèn)。 

公司發(fā)起人的確認(rèn)有兩種不同的做法，一種是以在公司章程上簽名蓋章者為公司發(fā)起人；另一種是以簽訂發(fā)起人協(xié)議者為公司發(fā)起人。 

對發(fā)起人的確認(rèn)以地一種方式更客觀科學(xué)。只是因?yàn)楦鶕?jù)此標(biāo)準(zhǔn)能夠科學(xué)地區(qū)分發(fā)起人和認(rèn)股人。發(fā)起人當(dāng)然必須認(rèn)購公司股份，但并非認(rèn)購股份的人都是發(fā)起人。在股份公司以發(fā)起設(shè)立時(shí)，發(fā)起人與認(rèn)股人為同一概念。在股份公司已募集設(shè)立時(shí)，認(rèn)股人就不一定為公司發(fā)起人了。

第二種方式實(shí)際上混淆了發(fā)起人協(xié)議與公司章程兩個(gè)不同的概念。發(fā)起人協(xié)議旨在發(fā)起人之間具有法律約束力，而公司章程則不僅對發(fā)起人具有法律約束力，而且對認(rèn)股人股東及公司等均具有法律約束力?！豆痉ā穼κ欠裼喠l(fā)起人協(xié)議并無要求，因此只定立發(fā)起人協(xié)議而未定立公司章程者不具有發(fā)起人地位。