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在我國法律中有一條“假冒商標罪”，指的是當他人未經(jīng)許可在同一種商品上使用與該注冊商標相同的商標，且經(jīng)營額在5萬元以上的行為?！〉绻@枚注冊商標自注冊后一直沒有使用，該行為是否構(gòu)成假冒注冊商標罪?又該如何量刑呢?

　　首先，需要明確的是使用“已注冊未使用商標”一定是民事侵權(quán)行為。但是否認定為刑事上構(gòu)成假冒注冊商標罪，并須承擔較為嚴厲的刑事責任則另做他論。

　　根據(jù)我國商標法第六十四條的規(guī)定，使用他人“已注冊但未使用”的商標，如果商標權(quán)人未能舉證其注冊商標在此前三年內(nèi)已實際使用的證據(jù)，則對該類案件法院只會判令被告停止侵權(quán)，但不會判令被告承擔民事賠償責任。

　　理由是這種行為，并非是利用他人注冊商標承載的商譽所獲取的不正當利益，該利益既不被剝奪給注冊商標權(quán)人作為賠償款，也不被剝奪給國家予以沒收，在性質(zhì)上不應被認定為“非法經(jīng)營額”或“違法所得”，該行為因不滿足存在“非法經(jīng)營額”或“違法所得”的條件，亦不應受假冒注冊商標罪調(diào)整。

　　在商標法中對商標權(quán)的保護范圍及保護強度的大小，大多由注冊商標因使用所獲得的商譽大小所決定的。注冊商標通過使用所獲得的知名度越高，其上承載的商譽就越大，相應地該商標權(quán)的保護范圍和保護力度就越大。

　　相反，如果注冊商標雖有使用，但使用的知名度比較低，則表明其上所承載的商譽較小，對該商標權(quán)的保護范圍和保護力度就會較小。

　　商標權(quán)作為一項無形財產(chǎn)權(quán)受保護的根本原因在于，商標上承載著商標權(quán)人的商譽。也正因為如此，我國商標法規(guī)定，商標權(quán)人通過注冊取得商標權(quán)后，其必須要積極使用注冊商標，只有這樣才能夠維持該商標權(quán)利，否則，三年不使用該商標，將有可能被撤銷商標權(quán)。已注冊但未使用的商標,由于未投入市場使用，其上尚未承載商標權(quán)人的商譽，因此，對其保護不應動用嚴厲的刑事手段。