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何某在a公司設(shè)立時登記為董事長兼法定代表人。a公司設(shè)立后，注冊資本一直沒有繳納，也沒有實際經(jīng)營。后何某與a公司的母公司協(xié)商，同意何某不再擔(dān)任a公司董事長兼法定代表人職務(wù)，改由a公司原副董事長接任，其母公司就此發(fā)布了公告，何某也不再參與a公司事務(wù)。但a公司違反有關(guān)法律規(guī)定，一直怠于為何某辦理相關(guān)變更登記手續(xù)，故何某訴至法院，請求判決a公司立即為其辦理法定代表人變更登記，并承擔(dān)訴訟費用。

a公司辯稱并沒有收到過何某任何要求變更的通知，也沒有接到母公司關(guān)于人事變動的通知文件和變更登記的相關(guān)手續(xù)，故無法辦理法定代表人變更登記手續(xù)。同時認為該案不屬于法院受案范圍，法定代表人變更是工商部門的行政行為，應(yīng)當(dāng)向工商部門提起行政訴訟。

何某向法庭提供了母公司董事長以公司名義發(fā)送給他的關(guān)于離任的通知，一審法院基于相關(guān)事實及證據(jù)，依照《中華人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定，判決a公司于判決生效后10日內(nèi)辦理公司法定代表人變更登記手續(xù)。

解析

本案爭議的焦點在于，a公司法定代表人是否發(fā)生變動。根據(jù)《公司登記管理條例》的相關(guān)規(guī)定，公司變更法定代表人的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。

本案中，a公司的章程規(guī)定董事長由母公司委派。母公司的董事長以公司的名義向何某發(fā)出通知書，通知其從母公司及a公司董事職務(wù)離任，符合公司章程的規(guī)定。a公司在法定代表人發(fā)生變更的情況下，應(yīng)當(dāng)依法履行到工商局辦理相關(guān)變更登記的義務(wù)。其以缺乏辦理變更登記相關(guān)手續(xù)為由拒絕履行辦理變更登記義務(wù)，缺乏法律依據(jù)，故法院對原告何某的訴訟請求予以支持。

支招

公司變更法定代表人的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起 30 日內(nèi)向原企業(yè)登記機關(guān)申請變更登記。

在變更法定代表人的具體實務(wù)中，需要注意以下幾個問題：

1.變更登記申請書中的簽字的公司法定代表人是指原法定代表人還是擬任法定代表人？

在法定代表人變更中，如果原法定代表人積極配合當(dāng)然沒有問題，但若原法定代表人由于種種原因，甚至是故意不配合，在這種情形下還一定要求原法定代表人簽署變更申請書，既不合理，也缺乏可操作性，會使公司陷入僵局，甚至使變更變得不可能。所以原法定代表人不能或不愿簽署變更申請書時，可以由擬任法定代表人簽署變更登記申請書。

補充

2.公司章程中是否需要記載法定代表人姓名？

法定代表人的變更屬于股東會普通決議事項，只需過半數(shù)表決權(quán)通過即可，如果公司章程中記載了法定代表人姓名，變更法定代表人時必須變更公司章程，但變更公司章程需要三分之二以上的表決權(quán)才能通過。這樣就導(dǎo)致?lián)碛羞^半數(shù)表決權(quán)但不到三分之二表決權(quán)的股東，在公司原法定代表人不予配合的情形下變更公司法定代表人變得不可能。所以公司在制定章程時一定要慎重考慮。

3.原法定代表人可以向法院提起撤銷之訴，必須在股東會或董事會決議作出之日起60日內(nèi)提出。