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資產(chǎn)并購（）是指一個公司（通常稱為收購公司，）為了取得另一個公司（通常稱為被收購公司或目標(biāo)公司）的經(jīng)營控制權(quán)而收購另一個公司的主要資產(chǎn)、重大資產(chǎn)、全部資產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部資產(chǎn)的投資行為。

被收購公司的股東對于資產(chǎn)并購行為有投票權(quán)并依法享有退股權(quán)，法律另有規(guī)定的除外。按支付手段不同，具體分為以現(xiàn)金為對價受讓目標(biāo)公司的資產(chǎn)和以股份為對價受讓目標(biāo)公司資產(chǎn)兩種資產(chǎn)并購形式。

資產(chǎn)并購是公司并購中的一種常見形式。而公司并購（Ｍ＆Ａ）是指為取得另一公司的控制權(quán)而進(jìn)行的合并和收購。這種控制表現(xiàn)為掌握被收購公司的經(jīng)營權(quán)、收益權(quán)和決策權(quán)，在我國又常稱為公司的兼并收購，是從英語中Ｍ和Ａ兩個單詞合稱翻譯而成的?？疾椴①徱辉~所對應(yīng)的這兩個英語單詞，其法律含義嚴(yán)格來說是有較大差別的。Ｍ一詞的含義相當(dāng)于我國公司法中所說的吸收合并，而Ａ的含義與收購（）一詞含義基本相同。但無論是合并還是收購，都是通過公司控制權(quán)的移轉(zhuǎn)和集中而實現(xiàn)公司對外擴(kuò)張和對市場的占有，從這方面講，合并和收購是一致的。無論是在現(xiàn)實生活中，還是在專業(yè)的法律書籍中，合并與收購都常被簡稱為并購（Ｍ＆Ａ），用以說明旨在進(jìn)行公司控制權(quán)移轉(zhuǎn)和集中所進(jìn)行的交易。

廣義的企業(yè)合并包括資產(chǎn)并購，這一點在《國際會計準(zhǔn)則》（第22號企業(yè)合并）以及歐共體《企業(yè)合并控制條例》中都能找到依據(jù)，這兩個國際或地區(qū)性文件中所說的合并均包括資產(chǎn)并購。本文中資產(chǎn)并購與資產(chǎn)收購的含義相同，不再作更進(jìn)一步的區(qū)分，標(biāo)題中及多數(shù)場合采用“資產(chǎn)并購”一詞，意在突出資產(chǎn)買賣或轉(zhuǎn)讓的交易的目的是為了集中經(jīng)營控制權(quán)所進(jìn)行的。

資產(chǎn)并購與普通的資產(chǎn)買賣的區(qū)別

一、資產(chǎn)并購中收購公司所購買的資產(chǎn)是被收購公司的全部資產(chǎn)、實質(zhì)性的全部資產(chǎn)、重大資產(chǎn)或主要資產(chǎn)；而普通資產(chǎn)買賣的標(biāo)的物對公司的經(jīng)營存續(xù)影響不大，不限定為全部資產(chǎn)、實質(zhì)性的全部資產(chǎn)、重大資產(chǎn)或主要資產(chǎn)。

二、資產(chǎn)并購中收購公司購買被收購公司（目標(biāo)公司）資產(chǎn)的目的是獲得被收購公司的經(jīng)營控制權(quán)；而普通的資產(chǎn)買賣不以取得賣方公司經(jīng)營控制權(quán)為目的。這一點是資產(chǎn)并購區(qū)別于普通資產(chǎn)買賣的核心問題之一。

三、資產(chǎn)并購涉及到被收購公司的經(jīng)營變化，屬于被收購公司的一種重大變動，因此立法涉及如何保護(hù)被收購公司股東權(quán)以及少數(shù)異議股東的利益的問題（如賦予股東投票權(quán)及少數(shù)異議股東退股權(quán)）；而普通資產(chǎn)買賣只要賣方公司董事會甚至公司經(jīng)理同意即可，賣方公司股東無投票權(quán)，更不存在賦予少數(shù)異議股東退股權(quán)的問題。

四、資產(chǎn)并購涉及公司經(jīng)營權(quán)的集中，大規(guī)模的可能影響市場競爭的資產(chǎn)并購行為受反壟斷法的約束和調(diào)整；而普通資產(chǎn)買賣則不受反壟斷法的調(diào)整。

資產(chǎn)并購與股權(quán)并購之間的區(qū)別與聯(lián)系

依據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第2條：本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱境內(nèi)公司）的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱股權(quán)并購）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（以下稱資產(chǎn)并購）。

由上述規(guī)定內(nèi)容可以看出國內(nèi)立法對股權(quán)并購及資產(chǎn)并購內(nèi)涵的界定。股權(quán)并購系指并購方通過協(xié)議購買目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)或認(rèn)購目標(biāo)企業(yè)增資方式，成為目標(biāo)企業(yè)股東，進(jìn)而達(dá)到參與、控制目標(biāo)企業(yè)的目的。資產(chǎn)并購系指并購方通過收購目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)方式，運營該資產(chǎn)，并不以成為目標(biāo)企業(yè)股東為目的。

通過以上股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的定義，可以看出二者存在一定的同異之處。二者之區(qū)別與聯(lián)系具體有以下幾點：

1、交易主體。股權(quán)并購的交易主體是并購方和目標(biāo)公司的股東，權(quán)利和義務(wù)只在并購方和目標(biāo)企業(yè)的股東之間發(fā)生。資產(chǎn)并購的交易主體是并購方和目標(biāo)公司，權(quán)利和義務(wù)通常不會影響目標(biāo)企業(yè)的股東。

2、交易性質(zhì)。股權(quán)并購的交易性質(zhì)實質(zhì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資，并購方通過并購行為成為目標(biāo)公司的股東，并獲得了在目標(biāo)企業(yè)的股東權(quán)如分紅權(quán)、表決權(quán)等，但目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)并沒有變化。資產(chǎn)并購的性質(zhì)為一般的資產(chǎn)買賣，僅涉及買賣雙方的合同權(quán)利和義務(wù)。

3、并購意圖。并購方的并購意圖是為了取得對目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)，體現(xiàn)在股權(quán)并購中的股權(quán)層面的控制和資產(chǎn)并購中的實際運營中的控制。雖然層面不一樣，但都是為了取得對目標(biāo)企業(yè)的實際控制權(quán)，進(jìn)而擴(kuò)大并購方在生產(chǎn)服務(wù)等領(lǐng)域的實際影響力。

4、并購標(biāo)的。股權(quán)并購的標(biāo)的是目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)，是目標(biāo)企業(yè)股東層面的變動，并不影響目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)的運營。資產(chǎn)并購的標(biāo)的是目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)如實物資產(chǎn)或?qū)＠?、商?biāo)、商譽等無形資產(chǎn)，并不影響目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化。

實踐中，上述兩種并購方式都大量存在，結(jié)合其特性，兩種并購方式各有優(yōu)劣，下面試加以簡要歸納。

1、資產(chǎn)并購。資產(chǎn)并購的優(yōu)勢在于收購資產(chǎn)是對目標(biāo)公司的實物資產(chǎn)或?qū)＠⑸虡?biāo)、商譽等無形資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，目標(biāo)公司的主體資格不發(fā)生任何變化，也就是說，這兩個公司是各自獨立的，并購方對目標(biāo)公司自身的債權(quán)債務(wù)也無須承擔(dān)任何責(zé)任。資產(chǎn)并購方式操作較為簡單，僅是并購方與目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)買賣。與股權(quán)并購方式相比，資產(chǎn)并購可以有效規(guī)避目標(biāo)企業(yè)所涉及的各種問題如債權(quán)債務(wù)、勞資關(guān)系、法律糾紛等等。

2、股權(quán)并購。股權(quán)并購的方法操作簡單，不涉及資產(chǎn)的評估，不需辦理資產(chǎn)過戶手續(xù)，節(jié)省費用和時間，同時更能有效解決一些法律限制，能逾越特定行業(yè)（如汽車行業(yè)）進(jìn)入的限制，能規(guī)避資產(chǎn)并購中關(guān)于資產(chǎn)移轉(zhuǎn)（如專利等無形資產(chǎn)）的限制。股權(quán)并購的主要風(fēng)險在于并購?fù)瓿珊?，作為目?biāo)企業(yè)的股東要承接并購前目標(biāo)企業(yè)存在的各種法律風(fēng)險，如負(fù)債、法律糾紛等。實踐中，由于并購方在并購前缺乏對目標(biāo)企業(yè)的充分了解，導(dǎo)致并購后目標(biāo)企業(yè)的各種潛在風(fēng)險爆發(fā)，不能達(dá)到雙方的最佳初衷。

在實際操作中，資產(chǎn)收購一般不涉及到公司股權(quán)、股權(quán)變更等，股權(quán)收購一般包括公司資產(chǎn)，如果特別約定不包括公司資產(chǎn)或部分資產(chǎn)，要依法進(jìn)行資產(chǎn)剝離。

實務(wù)中，100％股權(quán)并購與100％資產(chǎn)并購是不用的。不同之處在于股權(quán)并購后并購者接管原有企業(yè)，通過原企業(yè)的形式擁有原企業(yè)的全部資產(chǎn)，承擔(dān)原企業(yè)債權(quán)債務(wù)；資產(chǎn)并購原有企業(yè)的所有資產(chǎn)，并購者通過另外的企業(yè)擁有原企業(yè)的所有資產(chǎn)，但不承擔(dān)原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，原企業(yè)所有資產(chǎn)成為資產(chǎn)并購所得的對價，一般是現(xiàn)金，通常原企業(yè)股東可以解散原企業(yè)，分現(xiàn)金。

因此，不同的實務(wù)操作中，根據(jù)不同的并購企業(yè)的特征，制定不同的并購策略，以期實現(xiàn)并購企業(yè)和被并購企業(yè)的最佳利益。

問：外商投資企業(yè)及外國企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是否需要繳納所得稅

答：首先，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指企業(yè)的股東將其擁有的股權(quán)或股份，部分或全部轉(zhuǎn)讓給他人的股權(quán)重組的方式之一。通常所說的股權(quán)重組是指，企業(yè)的股東（投資者）和股東持有的股份金額和比例發(fā)生變化。除了股權(quán)轉(zhuǎn)讓外，重組方式還包括增資擴(kuò)股，即企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票，新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)，從而增加企業(yè)的資本。

企業(yè)的股權(quán)重組，是其股東的投資或交易行為，屬于企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的重組，不影響企業(yè)的存續(xù)性；企業(yè)不須經(jīng)清算程序；企業(yè)的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系，在股權(quán)重組后繼續(xù)有效。

但既然股權(quán)轉(zhuǎn)讓是企業(yè)的投資或交易行為，則必然涉及到是否有收益，需要納稅等問題。

現(xiàn)行外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法第十九條規(guī)定外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所，而有取得的來源于中國境內(nèi)的利潤、利息、租金、特許權(quán)使用費和其他所得，或者雖設(shè)立機構(gòu)、場所，但上述所得與其機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，都應(yīng)當(dāng)繳納百分之二十的所得稅。依照前款規(guī)定繳納的所得稅，以實際受益人為納稅義務(wù)人，以支付人為扣繳義務(wù)人。稅款由支付人在每次支付的款額中扣繳?？劾U義務(wù)人每次所扣的稅款，應(yīng)當(dāng)于五日內(nèi)繳入國庫，并向當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)報送扣繳所得稅報告表。

即將于2008年1月1日生效的新稅法第三條居民企業(yè)應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得繳納企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的，應(yīng)當(dāng)就其所設(shè)機構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其所設(shè)機構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的所得，繳納企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。

因此，在外商投資企業(yè)及外國企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方在有收益的情況下，應(yīng)該按照稅法規(guī)定繳納所得稅，并且明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收益方是納稅義務(wù)人，股權(quán)轉(zhuǎn)讓金的支付人為扣繳義務(wù)人。例如，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的企業(yè)在中國境內(nèi)，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓方及受讓方無論是其中一方為外國企業(yè)，還是雙方都為外國企業(yè)，只要有轉(zhuǎn)讓收益，收益方均應(yīng)該就該股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益繳稅的。當(dāng)然，在沒有收益的情況下，無論轉(zhuǎn)讓雙方是否外國企業(yè)，均無需繳納所得稅。