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上海市高級人民法院

關(guān)于擔任公司法定代表人的股東、董事與公司之間引發(fā)訴訟應(yīng)如何確定公司訴訟代表人問題的解答

近期，奉賢、閔行、盧灣等法院反映，在公司糾紛案件中，擔任公司法定代表人的股東、董事與公司發(fā)生糾紛引發(fā)訴訟，往往就誰有權(quán)代表公司參加訴訟產(chǎn)生爭議，實踐中也存在分歧。我庭經(jīng)研究后，就相關(guān)問題解答如下：

一、公司作為擬制法入，一般情形F，公司的法定代表人有權(quán)對外代表公司處理公司事務(wù)，法定代表人的行為后果由公司承受。但是，擔任法定代表人的股東或董事，與公司發(fā)生糾紛引發(fā)訴訟時，由于股東或董事、公司同為案件當事人，如果允許股東、董事繼續(xù)以公司法定代表人身份代表公司訴訟，形成股東或董事“自己告自己”的訴訟表象，并可能導(dǎo)致股東、董事個人利益與公司利益發(fā)生沖突。為確保案件審理的正常進行，依法維護公司的合法權(quán)益，法院應(yīng)當明確告知股東或董事在訴訟中不得同時代表公司參加訴訟，并要求公司另行確定訴訟代表人。

二、鑒于我國公司法對上述情形下的公司訴訟代表權(quán)的確定未作規(guī)定，法院在訴訟過程中應(yīng)當及時進行釋明和指導(dǎo)，司法實踐中可采取以下方式進行確定：

（一）公司章程對公司訴訟代表權(quán)的人選確定有約定，按照章程約定。

（二）建議公司召開臨時股東會，或以股東協(xié)商方式選定公司訴訟代表人。

（三）公司不能通過股東會或協(xié)議方式確定訴訟代表人的，對沒有董事會的公司，通知副董事長代表公司參加訴訟。對未設(shè)董事會的公司，通知其他董事代表公司參加訴訟。其他董事有兩人以上的，可協(xié)商確定其中之一。協(xié)商不成的，法院可予以指定。

（四）公司董事會或董事中無合適人選的，基于公司監(jiān)事會的法定職責，法院可指定公司監(jiān)事會主席或執(zhí)行監(jiān)事代表公司參加訴訟。

（五）通過以上途徑仍不能確定，法院可指定與擔任法定代表人的股東、董事提起的訴訟沒有明顯利害關(guān)系的其他股東作為公司訴訟代表人。

三、公司訴訟代表人確定后，公司訴訟代表人有權(quán)代表公司行使訴訟權(quán)利，承擔訴訟義務(wù)，公司訴訟代表人可以選聘代理人參加訴訟。

二七年三月十六日

公司法定代表人與股東的區(qū)別

公司法定代表人與股東的區(qū)別主要是，法定代表人承擔經(jīng)營中的責任，股東承擔的是出資的責任。有限責任是指公司一旦經(jīng)營不利的話，股東只以自己的出資額度為限承擔的責任，超過的部分債務(wù)無須再承擔責任，這時通常就是破產(chǎn)。