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深圳市寶安區(qū)人民法院

民事判決書(shū)

（2005）深寶法民二初字第1576號(hào)

原告：NM合金有限公司，法定代表人崔晨，董事長(zhǎng)，

委托代理人余一慶，

委托代理人朱笑梅。

被告SZ電源有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)電源公司），

法定代表人劉桔，董事長(zhǎng)。

委托代理人李育，該公司法律顧問(wèn)。

被告YT會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)YT會(huì)計(jì)公司），

法定代表人李子華，董事長(zhǎng)。

委托代理人郭晉龍。

原告訴被告買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，本院受理后，依法由審判員周鵬盛獨(dú)任審判，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告的委托代理人朱笑梅、被告YT會(huì)計(jì)公司的法定代表人李子華及其委托代理人郭晉龍均到庭參加訴訟。被告電源公司經(jīng)本院傳票終喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱(chēng)，2005年2月28日、3月24日、4月14日，被告電源公司與原告分別簽訂三分工礦產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)合同，約定被告電源公司向原告購(gòu)買(mǎi)貯氫合金粉，合同金額分別為270000元、271800元、271800元，合計(jì)813600元。原告按合同提供全部貨物，而被告電源公司僅支付貨款60000元，剩余753600元至今未支付。

被告電源公司于2004年8月將其注冊(cè)資本進(jìn)行變更登記，由原100萬(wàn)元增加為1000萬(wàn)元。就其注冊(cè)資本中900萬(wàn)元的增資，由被告YT會(huì)計(jì)公司出具了驗(yàn)資報(bào)告。經(jīng)原告查實(shí)，被告YT會(huì)計(jì)公司出具該驗(yàn)資報(bào)告未依法對(duì)用于轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的資本公積等項(xiàng)目進(jìn)行審計(jì)，所驗(yàn)資資金不實(shí)，應(yīng)就所驗(yàn)資金不實(shí)部分對(duì)原告承擔(dān)賠償責(zé)任。故訴至法院，請(qǐng)求判令：

1、被告電源公司向原告支付貨款753600元；

2、被告YT會(huì)計(jì)公司就被告電源公司支付原告貨款不足部分對(duì)原告承擔(dān)賠償責(zé)任；

3、兩被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

被告電源公司未到庭，但提供了書(shū)面答辯狀辯稱(chēng)，被告欠原告貨款753600元是事實(shí)，但因被告公司經(jīng)營(yíng)不善，暫無(wú)力支付。請(qǐng)求法院在被告公司財(cái)產(chǎn)查封拍賣(mài)款中按比例支付原告部分欠款。

被告YT會(huì)計(jì)公司辯稱(chēng)：

一、被告YT會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司已經(jīng)按照?qǐng)?zhí)業(yè)規(guī)則的要求履行審驗(yàn)職責(zé)并無(wú)過(guò)錯(cuò)。原告在訴狀中稱(chēng)：“YT公司未依法對(duì)被告轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本中的資本公積金等項(xiàng)目進(jìn)行審計(jì)，所驗(yàn)資金不實(shí)，應(yīng)就所驗(yàn)資金不實(shí)部分對(duì)原告承擔(dān)賠償責(zé)任?！痹娴纳鲜稣f(shuō)法即無(wú)證據(jù)，也不符合事實(shí)。被告YT公司在執(zhí)行被告電源公司的驗(yàn)資業(yè)務(wù)中，按照獨(dú)立審計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定，獲取并審驗(yàn)了與增資相關(guān)的全部法律性文件和證據(jù)。被告YT會(huì)計(jì)公司已經(jīng)履行了審驗(yàn)程度和法定職責(zé)，沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)；原告也沒(méi)有證據(jù)證明被告YT會(huì)計(jì)公司在執(zhí)行驗(yàn)資業(yè)務(wù)過(guò)程中具有過(guò)錯(cuò)行為。根據(jù)《民法典》和《注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》“過(guò)錯(cuò)責(zé)任”原則的規(guī)定，被告YT會(huì)計(jì)公司不應(yīng)對(duì)該案承擔(dān)賠償責(zé)任。

特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案例

2003年，避風(fēng)塘公司與唐某訂立特許加盟，約定：避風(fēng)塘公司向唐某授予“避風(fēng)塘茶樓”特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、傳授加盟店知識(shí)等，期限為5年，唐某應(yīng)支付加盟費(fèi)15萬(wàn)元（無(wú)論何種情況均不退還），特許保證金10萬(wàn)元（非定金性質(zhì)，在唐某違約等情況下避風(fēng)塘公司有權(quán)沒(méi)收），并按月支付特許使用費(fèi)、特許廣告費(fèi)等。還約定如一方違約另一方可解除，違約金為30萬(wàn)元，唐某以該特許加盟參與設(shè)立的公司對(duì)唐某的上述義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。簽訂后，唐某繳納了加盟費(fèi)15萬(wàn)元及保證金3萬(wàn)元。唐某與他人共同出資設(shè)立了海通餐飲公司，由海通餐飲公司作為經(jīng)營(yíng)“避風(fēng)塘茶樓”加盟店的載體。之后，因唐某長(zhǎng)期拖欠特許使用費(fèi)和特許廣告費(fèi)等，避風(fēng)塘公司經(jīng)催討未果于2004年提起訴訟，要求判令：解除特許加盟；唐某支付特許廣告費(fèi)、特許使用費(fèi)4171．28元、違約金30萬(wàn)元、特許保證金3萬(wàn)元；唐某設(shè)立的海通餐飲公司承擔(dān)連帶責(zé)任。唐某反訴稱(chēng)因避風(fēng)塘公司未履行員工培訓(xùn)、廣告制作等義務(wù)，要求繼續(xù)履行，并由避風(fēng)塘公司承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)，唐某認(rèn)為特許加盟中違約金過(guò)高，請(qǐng)求法院予以調(diào)整。海通餐飲公司同意唐某的意見(jiàn)，并對(duì)承擔(dān)連帶責(zé)任沒(méi)有異議。

［審判］

原審法院經(jīng)審理后認(rèn)為：避風(fēng)塘公司已依約履行了相關(guān)義務(wù)，唐某拖欠相關(guān)費(fèi)用的違約行為已構(gòu)成合同解除條件，避風(fēng)塘公司有權(quán)解除合同，解除合同后應(yīng)對(duì)該合同的后果一并進(jìn)行處理。遂判決解除雙方的特許加盟合同，唐某支付避風(fēng)塘公司特許廣告費(fèi)、特許使用費(fèi)4171．28元并支付違約金15萬(wàn)元，海通餐飲公司承擔(dān)連帶責(zé)任；避風(fēng)塘公司返還唐某特許加盟費(fèi)12萬(wàn)元、特許保證金3萬(wàn)元。避風(fēng)塘公司不服，提起上訴稱(chēng)其不應(yīng)返還加盟費(fèi)及保證金、唐某應(yīng)全額支付違約金等。二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為：特許加盟費(fèi)是被特許人為獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用，系爭(zhēng)合同中關(guān)于該費(fèi)用不予退還的條款符合該費(fèi)用的性質(zhì)及行業(yè)慣例，且合同系因唐某違約致解除，故加盟費(fèi)不應(yīng)退還。綜合本案實(shí)際履行情況，因避風(fēng)塘公司未能提供證據(jù)證明其具體損失，原審判決的違約金顯屬過(guò)高，應(yīng)酌情減少。系爭(zhēng)保證金不具有定金性質(zhì)，應(yīng)予退還。遂改判撤銷(xiāo)原審判決主文中關(guān)于避風(fēng)塘公司退還唐某12萬(wàn)元加盟費(fèi)的條款，同時(shí)變更唐某支付違約金金額15萬(wàn)元為3萬(wàn)元。

［情理法觀點(diǎn)］

本案是一起典型的特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛。糾紛產(chǎn)生的原因是特許加盟合同提前解除后，雙方對(duì)合同解除的后果不能達(dá)成一致的認(rèn)識(shí)，這在當(dāng)前的特許經(jīng)營(yíng)糾紛中是一個(gè)比較突出的問(wèn)題，具有代表性。以下結(jié)合本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，就其反映的法律問(wèn)題展開(kāi)探討，以期為同類(lèi)糾紛的解決提供參考。

一、特許加盟費(fèi)是否應(yīng)退還

加盟費(fèi)一般是在特許經(jīng)營(yíng)合同簽訂后，由加盟方一次性支付。商務(wù)部發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》將加盟費(fèi)定義為“被特許人為獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用”，雖然《辦法》屬于行政規(guī)章，效力層次不高，但該定義仍可作為本案審理時(shí)的一個(gè)參考。

實(shí)踐中，特許雙方往往并不清楚加盟費(fèi)的性質(zhì)，只是約定加盟費(fèi)“一次性支付”，有的把加盟費(fèi)看作是合同中特許使用費(fèi)的一部分或預(yù)付款，也有的把加盟費(fèi)理解為合同保證金。因此，在合同履行期限屆滿前解除合同時(shí)，特許雙方對(duì)加盟費(fèi)應(yīng)否返還產(chǎn)生爭(zhēng)議

二、特許保證金是否應(yīng)退還

《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》中的定義是“為確保被特許者履行特許經(jīng)營(yíng)合同，特許人向被特許人收取的一定費(fèi)用。合同到期后，保證金應(yīng)退還被特許人?！憋@然，收取保證金的目的是擔(dān)保合同的履行，但這種擔(dān)保形式與通常所說(shuō)的定金有所不同，差別在于不能適用“定金罰則”：一方違約時(shí)，另一方不能扣除或要求雙倍返還保證金。

《民法典》第五百八十七條

【定金罰則】債務(wù)人履行債務(wù)的，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，無(wú)權(quán)請(qǐng)求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。