導(dǎo)讀:“企業(yè)掛靠經(jīng)營”,就建筑業(yè)而言,是指一個施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為?!督ㄖā芬褜炜啃袨樽鞒隽私剐砸?guī)定?!督ㄖā访鞔_禁止掛靠行為,該法第二十六條明確規(guī)定禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
在現(xiàn)實生活中大家可能會經(jīng)常聽說掛靠這個名詞,但是許多人對其又不是很了解,有些人在公司剛成立的時候,并沒有固定的辦公場所,于是在注冊公司的時候會選擇掛靠地址方式。那么什么是掛靠,
掛靠公司合法嗎
?接下來為您整理了相關(guān)的知識:
一、什么是掛靠行為?
“掛靠”,即所謂“企業(yè)掛靠經(jīng)營”,就建筑業(yè)而言,是指一個施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè),相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的企業(yè)或個人(個體工商戶和其他有經(jīng)營行為的自然人)為掛靠人。最高人民法院在制訂《最高人民法院關(guān)于審理
建設(shè)工程施工合同糾紛
案件適用法律問題的解釋》時并沒有直接將該行為定義為“掛靠”,而是表述為“借用”,即沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工,“掛靠”與“借用”實際上系同一概念。
二、掛靠合法嗎?
《
建筑法
》已對掛靠行為作出了禁止性規(guī)定?!督ㄖā访鞔_禁止掛靠行為,該法第二十六條明確規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、
營業(yè)執(zhí)照
,以本企業(yè)的名義承攬工程”。
三、掛靠人與被掛靠企業(yè)之間的“掛靠”行為有效嗎?
各地法院在審理涉及掛靠糾紛時,對于掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂的《
合作協(xié)議
》、《分包協(xié)議》或《內(nèi)部承包協(xié)議》一般都認定為無效?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條也明確規(guī)定“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)
工程施工合同
的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得”。
四、如何認定掛靠行為?
審判實踐中,可以結(jié)合下列情形綜合認定是否屬于掛靠:
(1)掛靠人通常以被掛靠人的名義參與招
投標
、與發(fā)包人簽訂建筑
施工合同
,掛靠人與被掛靠人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系,沒有
勞動關(guān)系
,沒有財務(wù)管理關(guān)系的;
(2)掛靠人在施工現(xiàn)場派駐的項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人中一人以上與被掛靠人沒有訂立
勞動合同
,或沒有建立勞動
工資
或社會
養(yǎng)老保險
關(guān)系的;
(3)掛靠人承攬工程經(jīng)營方式表現(xiàn)為自籌資金,自行組織施工,自主經(jīng)營,自負盈虧。被掛靠人只收取管理費(包括為確保管理費收取為目的的出借賬戶),不參與工程施工、管理,不承擔工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟責任的;
(4)被掛靠人與發(fā)包人之間沒有實質(zhì)上
工程款
收付關(guān)系,均是以“委托支付”、“代付”等其他名義進行工程款支付,或者僅是過賬轉(zhuǎn)付關(guān)系的;
(5)施工合同約定由被掛靠人負責采購主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃施工機械設(shè)備,實際并非由被掛靠人進行采購、租賃,或者被掛靠人不能提供有關(guān)采購、
租賃合同
及發(fā)票等證明,又不能進行合理解釋并提供
證據(jù)
證明的;
(6)法律、行政
法規(guī)
規(guī)定的其他掛靠情形。