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一、公司設立瑕疵的概念

公司設立
瑕疵，是指公司雖然在形式上已經(jīng)成立（已經(jīng)登記并且獲得了營業(yè)執(zhí)照），但實質(zhì)上存在未能滿足公司成立的法定條件、程序或者其他違反強制性法律要求的情形。

二、公司設立瑕疵后果

《公司法》第198條：違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。中國實證法目前對設立瑕疵的規(guī)定并不精細化，如何處理存在設立瑕疵的公司、如何救濟均未明定，唯一可資遵循的規(guī)范基礎為《公司法》第198條，但該規(guī)定在面對復雜的設立瑕疵情形時卻捉襟見肘，需要結合相應的理論知識進行重新梳理與分析。本文主要論述的話題就是公司設立瑕疵。

公司法理論將公司設立瑕疵類型分類兩類：主觀瑕疵和客觀瑕疵。

主觀瑕疵是指基于公司股東或者發(fā)起人的原因或者其意思表示有缺陷而存在的瑕疵。如：股東或者發(fā)起人沒有行為能力或者僅有限制行為能力，股東或者發(fā)起人的意思表示不真實，股東或者發(fā)起人故意以欺詐他人為目的而做出的意思表示。

客觀瑕疵是指設立行為本身存在瑕疵。違反實質(zhì)條件，如：股東或者發(fā)起人（不符合法定人數(shù)），出資瑕疵（出資的認繳或者認購方面），
公司組織機構
不符合法定條件，無公司住所或者住所不實。違反程序條件，如：公司章程（缺少必須記載事項/記載事項違法）提供虛假產(chǎn)權轉(zhuǎn)移證明，缺少必要的審批手續(xù)，違反其他強制性的規(guī)范，如：股東以及發(fā)起人違反《公務員法》關于禁止公務員從商的規(guī)定，設立公司違反公共政策或者公序良俗（比如設立個公司開賭場等）。

公司設立瑕疵的規(guī)范基礎為《公司法》第198條。該條以開放式地列舉了三類公司瑕疵的方式：虛報注冊資本，提供虛假材料，采取其他欺詐手段隱瞞重要事實。

三、如何規(guī)避公司設立瑕疵

對于中國而言，法律沒有系統(tǒng)的建立起瑕疵設立公司的救濟制度，但是公司法傾向于采取商事形式主義來保護整體的商事交易安全，即盡量采取補救的措施來解決設立過程中出現(xiàn)的瑕疵。如瑕疵設立公司中存在的虛假出資、未履行出資或者抽逃全部出資、公司章程存在瑕疵、住所瑕疵、名稱瑕疵等均未直接使公司本身無效。

故而，對于中國法上的瑕疵設立公司的效力，可以采取的方案是：瑕疵設立公司推定有效，并輔之以多元的瑕疵補正措施以及相應的責任承擔方式。但是也要區(qū)分可補正的瑕疵與不可補正的瑕疵。大致有以下三種情況無法依賴公司補正機制解決問題：公司設立違反強制性法律、行政法規(guī)或者公序良俗且無法補正的。公司設立行為存在嚴重欺詐行為且無法補正的。公司設立行為存在瑕疵且怠于補正。

綜上所述，實證法上對于公司設立瑕疵的規(guī)定是很粗疏的，缺乏系統(tǒng)性的且可操作性強的法律勢必會使得實踐中大家都摸不著頭腦。以上便是小編為您整理的“如何規(guī)避公司設立瑕疵”全文。如果您還有關于這個方面的疑問，歡迎您到咨詢專業(yè)律師。