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一、公司設(shè)立瑕疵及后果有哪些

1、股東瑕疵

這主要表現(xiàn)為股東人數(shù)瑕疵以及股東資格瑕疵。就股東人數(shù)瑕疵而言，既有低于股東最低人數(shù)的瑕疵，亦有高于股東最高人數(shù)的瑕疵。盡管世界范圍內(nèi)已普遍允許一人公司的設(shè)立與存續(xù)，即便如此，亦有可能因?yàn)橐蝗斯蓶|的虛擬而使得該公司的股東低于一人股東人數(shù)的法定要求，更不用說(shuō)，有些國(guó)家對(duì)其公司股東的最低人數(shù)仍然有著更高的要求。

2、資本瑕疵

這一方面的瑕疵表現(xiàn)受資本模式的影響較大。在實(shí)收資本模式或者折衷資本模式下，由于普遍要求
公司設(shè)立
時(shí)的最低資本額以及全部或部分比例的實(shí)繳資本到位，有時(shí)還要求相應(yīng)的部門以及人員對(duì)出資的真實(shí)進(jìn)行驗(yàn)資，從而使得此類資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形較為普遍。而授權(quán)資本模式下，由于公司設(shè)立很少有最低資本額的法定要求，更不存在應(yīng)繳資本比例以及驗(yàn)資等法定要求，故公司設(shè)立盡管也需要注明資本或股份，但至少公司不會(huì)因?yàn)楣蓶|所繳資本的多寡而難以成立，因而授權(quán)資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形并不常見(jiàn)。

3、章程瑕疵

這是指公司章程缺乏必載事項(xiàng)或所載事項(xiàng)與法律存有沖突之情形。具體又可分為公司目的瑕疵、公司名稱瑕疵以及其它必載事項(xiàng)瑕疵。

二、公司設(shè)立瑕疵的法律后果

1、公司設(shè)立有效

公司瑕疵設(shè)立有效公司瑕疵設(shè)立有效理論認(rèn)為，即使公司設(shè)立存在著瑕疵，所設(shè)立的公司也是有效的，無(wú)論是公司股東還是公司債權(quán)人均不能以公司設(shè)立瑕疵為由向法院提起訴訟，要求法院宣告公司設(shè)立行為無(wú)效。英美國(guó)家采取這種做法。

2、公司設(shè)立無(wú)效

如果公司的設(shè)立存在瑕疵，公司的設(shè)立行為應(yīng)屬無(wú)效，公司的股東和其他利害關(guān)系人可以提起無(wú)效訴訟。大陸法系國(guó)家采取這種做法。

3、公司設(shè)立瑕疵撤銷

公司設(shè)立如果存在瑕疵，可由行政主管機(jī)關(guān)予以撤銷。

三、公司設(shè)立瑕疵怎么辦

1、確立公司瑕疵設(shè)立無(wú)效制度

由于公司設(shè)立無(wú)效與司法撤銷的具體模式與法律后果均基本相同，因此我國(guó)不妨仿效日本、韓國(guó)公司法將二者分別加以規(guī)定，確立公司瑕疵設(shè)立無(wú)效制度即可。

2、明確公司瑕疵設(shè)立無(wú)效的事由

關(guān)于公司瑕疵設(shè)立無(wú)效的事由，各國(guó)和地區(qū)公司法的規(guī)定不盡相同.具體情形主要是：

其一，公司章程欠缺或違法。如《德國(guó)股份法》第275條第1款規(guī)定：“章程不包含關(guān)于股本數(shù)額或關(guān)于經(jīng)營(yíng)對(duì)象的規(guī)定，或章程關(guān)于經(jīng)營(yíng)對(duì)象的規(guī)定為無(wú)效的，任何一名股東以及任何一名董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員，均可以提起宣告公司無(wú)效的訴訟。不得因其他理由提起此種訴訟。”

其二，股東無(wú)行為能力。如《法國(guó)商事公司法》第360條規(guī)定：“公司無(wú)效或修改公司章程行為的無(wú)效，只有根據(jù)本法的明文規(guī)定或規(guī)定合同無(wú)效的條款，始可宣布。第365條規(guī)定：“公司成立后，因股東的無(wú)行為能力，公司無(wú)效?！?br />

其三，法院依職權(quán)確定的原因。如日本法的規(guī)定，公司設(shè)立無(wú)效是由法院根據(jù)股東申請(qǐng)依職權(quán)來(lái)判定的。法院依職權(quán)實(shí)際是法官按照基本的法律原則來(lái)確定，如果公司設(shè)立過(guò)程中有違法行為，均可認(rèn)定為設(shè)立無(wú)效。我國(guó)可將公司設(shè)立無(wú)效的事由規(guī)定為如下幾種：公司章程未包含股本數(shù)額或經(jīng)營(yíng)對(duì)象的規(guī)定;章程關(guān)于經(jīng)營(yíng)對(duì)象的規(guī)定無(wú)效;公司的設(shè)立或其他登記事項(xiàng)有偽造、變?cè)煳臅?shū);股東虛假出資等。

3、規(guī)定公司設(shè)立瑕疵補(bǔ)正及無(wú)效阻止與遲延制度

為貫徹商法的企業(yè)維持原則并維護(hù)交易安全，我國(guó)應(yīng)盡可能維持瑕疵設(shè)立公司的法律人格，并明確規(guī)定設(shè)立無(wú)效的阻止與遲延制度;首先，應(yīng)規(guī)定除非公司經(jīng)營(yíng)對(duì)象嚴(yán)重違法或嚴(yán)重?fù)p害了社會(huì)公共利益，相關(guān)當(dāng)事人在提起設(shè)立無(wú)效訴訟之前，應(yīng)給予公司以通過(guò)合法程序?qū)υO(shè)立瑕疵予以補(bǔ)正的一定期限。只有在該期限屆滿之后仍未能補(bǔ)正瑕疵，才能行使訴權(quán)。其次，規(guī)定當(dāng)事人行使公司設(shè)立無(wú)效訴訟請(qǐng)求權(quán)的期間，借鑒國(guó)外立法例的規(guī)定.該期間可為2年，并應(yīng)為
除斥期間
。再次，為了防止請(qǐng)求權(quán)人濫用訴權(quán)，可規(guī)定原告敗訴時(shí)，如果其有惡意或重大過(guò)失，應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

4、規(guī)定公司設(shè)立無(wú)效訴訟的原告

在國(guó)外，關(guān)于公司設(shè)立無(wú)效之訴原告的資格規(guī)定不—，如日本和韓國(guó)規(guī)定只有股東社員才能作為原告提起公司設(shè)立無(wú)效訴訟，《德國(guó)股份法》規(guī)定股東、董事、監(jiān)事均可作為原告起訴。我國(guó)公司設(shè)立無(wú)效之訴的原告不宜限制過(guò)多，可為股東、董事、監(jiān)事、債權(quán)人及其他利害關(guān)系人。

5、明確規(guī)定公司設(shè)立無(wú)效判決與行政撤銷登記不具有溯及力，并且股東和公司不得以此對(duì)抗善意第三人。

在法律效果上，公司設(shè)立無(wú)效判決與行政撤銷將導(dǎo)致
公司解散
，但為了保護(hù)交易的安全，其應(yīng)當(dāng)不具有溯及力。

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