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一、公司設(shè)立瑕疵有哪幾種情形？

1、股東瑕疵。

這主要表現(xiàn)為股東人數(shù)瑕疵以及股東資格瑕疵。就股東人數(shù)瑕疵而言，既有低于股東最低人數(shù)的瑕疵，亦有高于股東最高人數(shù)的瑕疵。盡管世界范圍內(nèi)已普遍允許一人公司的設(shè)立與存續(xù)，即便如此，亦有可能因?yàn)橐蝗斯蓶|的虛擬而使得該公司的股東低于一人股東人數(shù)的法定要求，更不用說(shuō)，有些國(guó)家對(duì)其公司股東的最低人數(shù)仍然有著更高的要求。

2、資本瑕疵。

這一方面的瑕疵表現(xiàn)受資本模式的影響較大。在實(shí)收資本模式或者折衷資本模式下，由于普遍要求公司設(shè)立時(shí)的最低資本額以及全部或部分比例的實(shí)繳資本到位，有時(shí)還要求相應(yīng)的部門以及人員對(duì)出資的真實(shí)進(jìn)行驗(yàn)資，從而使得此類資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形較為普遍。而授權(quán)資本模式下，由于公司設(shè)立很少有最低資本額的法定要求，更不存在應(yīng)繳資本比例以及驗(yàn)資等法定要求，故公司設(shè)立盡管也需要注明資本或股份，但至少公司不會(huì)因?yàn)楣蓶|所繳資本的多寡而難以成立，因而授權(quán)資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形并不常見(jiàn)。

3、章程瑕疵。

這是指公司章程缺乏必載事項(xiàng)或所載事項(xiàng)與法律存有沖突之情形。具體又可分為公司目的瑕疵、公司名稱瑕疵以及其它必載事項(xiàng)瑕疵。

二、公司設(shè)立瑕疵的法律效力

在現(xiàn)代社會(huì)，公司被認(rèn)為是一種契約，其設(shè)立應(yīng)符合現(xiàn)代民法或者合同法關(guān)于契約成立的一般條件；公司設(shè)立瑕疵實(shí)際上是指公司在設(shè)立時(shí)不具備公司法所規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件。就公司瑕疵設(shè)立的法律效力，分析、總結(jié)各國(guó)公司法，法律態(tài)度大致有三：

1、瑕疵設(shè)立對(duì)公司有效。該理論主張，即便公司設(shè)立存在瑕疵，所設(shè)立的公司也是完全有效的，無(wú)論是公司股東還是公司債權(quán)人都不得以公司設(shè)立存在瑕疵為由向法院提起訴訟，要求法院宣告該公司設(shè)立行為無(wú)效。持有該理論者認(rèn)為，公司作為商事組織的基礎(chǔ)和核心，當(dāng)它經(jīng)歷了復(fù)雜程序和過(guò)程并最終成立時(shí)，它已經(jīng)不再是一個(gè)簡(jiǎn)單的法律實(shí)體，而是已經(jīng)同社會(huì)公共利益緊密關(guān)系在一起。如果公司僅僅因?yàn)榘l(fā)起人在發(fā)起和設(shè)立公司時(shí)存在某些問(wèn)題或者瑕疵而允許少數(shù)人對(duì)該公司提起無(wú)效之訴，則將會(huì)危害到大多數(shù)人的利益。

2、公司瑕疵設(shè)立無(wú)效。該理論主張，如果公司設(shè)立存在瑕疵，則公司的設(shè)立行為應(yīng)屬無(wú)效，公司股東或董事等可以據(jù)此向法院提起公司設(shè)立無(wú)效之訴。法院判決確認(rèn)該公司設(shè)立無(wú)效后，就產(chǎn)生了該公司設(shè)立自始不產(chǎn)生法律效力、公司法人即溯及既往地不存在和消失這一法律后果 。持有該理論者認(rèn)為，如果法律對(duì)在公司設(shè)立過(guò)程中受到損害的某些個(gè)體不予以保護(hù)，則顯然違反了利益保護(hù)原則；與此同時(shí)，如果法律容忍公司設(shè)立人的非法行為，對(duì)他們?cè)谠O(shè)立公司過(guò)程中所存在的非法行為不予以嚴(yán)厲的打擊，則勢(shì)必導(dǎo)致法律成為慫恿他人違法的工具這一嚴(yán)重后果，公司法關(guān)于公司設(shè)立的強(qiáng)制性規(guī)定也就形同虛設(shè)。

3、瑕疵設(shè)立可撤銷。該理論主張，如果公司設(shè)立存在瑕疵，則公司的設(shè)立行為不屬無(wú)效行為，而僅僅是可撤銷行為。此種原則為我國(guó)臺(tái)灣公司法所采取。根據(jù)我國(guó)臺(tái)灣公司法第九條的規(guī)定，如果公司負(fù)責(zé)人在進(jìn)行設(shè)立登記時(shí)有違法的問(wèn)題，如果公司股東沒(méi)有實(shí)際繳付股款，而公司負(fù)責(zé)人以申請(qǐng)文件表明已經(jīng)繳付，則有關(guān)公司登記部門可以撤銷公司登記，從而使公司消滅。

三、基于境外守法例及我國(guó)立法與司法實(shí)踐，我國(guó)關(guān)于公司瑕疵設(shè)立的法律后果，除了繼續(xù)保留公司登記機(jī)關(guān)的行政撤銷制度外，可從以下幾方面加以完善

1、確立公司瑕疵設(shè)立無(wú)效制度

由于公司設(shè)立無(wú)效與司法撤銷的具體模式與法律后果均基本相同，因此我國(guó)不妨仿效日本、韓國(guó)公司法將二者分別加以規(guī)定，確立公司瑕疵設(shè)立無(wú)效制度即可。

2、明確公司瑕疵設(shè)立無(wú)效的事由

關(guān)于公司瑕疵設(shè)立無(wú)效的事由，各國(guó)和地區(qū)公司法的規(guī)定不盡相同.具體情形主要是：

其一，公司章程欠缺或違法。如《德國(guó)股份法》第275條第1款規(guī)定：“章程不包含關(guān)于股本數(shù)額或關(guān)于經(jīng)營(yíng)對(duì)象的規(guī)定，或章程關(guān)于經(jīng)營(yíng)對(duì)象的規(guī)定為無(wú)效的，任何一名股東以及任何一名董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員，均可以提起宣告公司無(wú)效的訴訟。不得因其他理由提起此種訴訟?！?br />

其二，股東無(wú)行為能力。如《法國(guó)商事公司法》第360條規(guī)定：“公司無(wú)效或修改公司章程行為的無(wú)效，只有根據(jù)本法的明文規(guī)定或規(guī)定合同無(wú)效的條款，始可宣布。第365條規(guī)定：“公司成立后，因股東的無(wú)行為能力，公司無(wú)效。”

其三，法院依職權(quán)確定的原因。如日本法的規(guī)定，公司設(shè)立無(wú)效是由法院根據(jù)股東申請(qǐng)依職權(quán)來(lái)判定的。法院依職權(quán)實(shí)際是法官按照基本的法律原則來(lái)確定，如果公司設(shè)立過(guò)程中有違法行為，均可認(rèn)定為設(shè)立無(wú)效。我國(guó)可將公司設(shè)立無(wú)效的事由規(guī)定為如下幾種：公司章程未包含股本數(shù)額或經(jīng)營(yíng)對(duì)象的規(guī)定；章程關(guān)于經(jīng)營(yíng)對(duì)象的規(guī)定無(wú)效；公司的設(shè)立或其他登記事項(xiàng)有偽造、變?cè)煳臅?；股東虛假出資等。

3、規(guī)定公司設(shè)立瑕疵補(bǔ)正及無(wú)效阻止與遲延制度

為貫徹商法的企業(yè)維持原則并維護(hù)交易安全，我國(guó)應(yīng)盡可能維持瑕疵設(shè)立公司的法律人格，并明確規(guī)定設(shè)立無(wú)效的阻止與遲延制度；首先，應(yīng)規(guī)定除非公司經(jīng)營(yíng)對(duì)象嚴(yán)重違法或嚴(yán)重?fù)p害了社會(huì)公共利益，相關(guān)當(dāng)事人在提起設(shè)立無(wú)效訴訟之前，應(yīng)給予公司以通過(guò)合法程序?qū)υO(shè)立瑕疵予以補(bǔ)正的一定期限。只有在該期限屆滿之后仍未能補(bǔ)正瑕疵，才能行使訴權(quán)。其次，規(guī)定當(dāng)事人行使公司設(shè)立無(wú)效訴訟請(qǐng)求權(quán)的期間，借鑒國(guó)外立法例的規(guī)定.該期間可為2年，并應(yīng)為除斥期間。再次，為了防止請(qǐng)求權(quán)人濫用訴權(quán)，可規(guī)定原告敗訴時(shí)，如果其有惡意或重大過(guò)失，應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

4、規(guī)定公司設(shè)立無(wú)效訴訟的原告

在國(guó)外，關(guān)于公司設(shè)立無(wú)效之訴原告的資格規(guī)定不—，如日本和韓國(guó)規(guī)定只有股東社員才能作為原告提起公司設(shè)立無(wú)效訴訟，《德國(guó)股份法》規(guī)定股東、董事、監(jiān)事均可作為原告起訴。我國(guó)公司設(shè)立無(wú)效之訴的原告不宜限制過(guò)多，可為股東、董事、監(jiān)事、債權(quán)人及其他利害關(guān)系人。

5、明確規(guī)定公司設(shè)立無(wú)效判決與行政撤銷登記不具有溯及力，并且股東和公司不得以此對(duì)抗善意第三人。

在法律效果上，公司設(shè)立無(wú)效判決與行政撤銷將導(dǎo)致公司解散，但為了保護(hù)交易的安全，其應(yīng)當(dāng)不具有溯及力。

通過(guò)上文介紹，目前我國(guó)的公司登記制度采用的是實(shí)質(zhì)審查制度，登記機(jī)關(guān)要對(duì)企業(yè)的登記事項(xiàng)如登記內(nèi)容進(jìn)行從形式到內(nèi)容的嚴(yán)格審查。其優(yōu)點(diǎn)是能夠避免一些不具備條件的經(jīng)營(yíng)者混入合法經(jīng)營(yíng)者的隊(duì)伍，保證市場(chǎng)主體的規(guī)范性，減少交易成本，保障交易安全?？赐晟衔牡慕榻B，如果您對(duì)公司設(shè)立瑕疵的處理方法還存在疑惑的或者遇到這方面的律師的，建議直接咨詢。