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一、公司設(shè)立瑕疵有哪幾種情形?

1、股東瑕疵。

這主要表現(xiàn)為股東人數(shù)瑕疵以及股東資格瑕疵。就股東人數(shù)瑕疵而言，既有低于股東最低人數(shù)的瑕疵，亦有高于股東最高人數(shù)的瑕疵。盡管世界范圍內(nèi)已普遍允許一人公司的設(shè)立與存續(xù)，即便如此，亦有可能因為一人股東的虛擬而使得該公司的股東低于一人股東人數(shù)的法定要求，更不用說，有些國家對其公司股東的最低人數(shù)仍然有著更高的要求。

2、資本瑕疵。

這一方面的瑕疵表現(xiàn)受資本模式的影響較大。在實收資本模式或者折衷資本模式下，由于普遍要求公司設(shè)立時的最低資本額以及全部或部分比例的實繳資本到位，有時還要求相應(yīng)的部門以及人員對出資的真實進行驗資，從而使得此類資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形較為普遍。而授權(quán)資本模式下，由于公司設(shè)立很少有最低資本額的法定要求，更不存在應(yīng)繳資本比例以及驗資等法定要求，故公司設(shè)立盡管也需要注明資本或股份，但至少公司不會因為股東所繳資本的多寡而難以成立，因而授權(quán)資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形并不常見。

3、章程瑕疵。

這是指公司章程缺乏必載事項或所載事項與法律存有沖突之情形。具體又可分為公司目的瑕疵、
公司名稱
瑕疵以及其它必載事項瑕疵。

二、公司設(shè)立瑕疵怎么辦?

1、確立公司瑕疵設(shè)立無效制度

由于公司設(shè)立無效與司法撤銷的具體模式與法律后果均基本相同，因此我國不妨仿效日本、韓國公司法將二者分別加以規(guī)定，確立公司瑕疵設(shè)立無效制度即可。

2、明確公司瑕疵設(shè)立無效的事由

關(guān)于公司瑕疵設(shè)立無效的事由，各國和地區(qū)公司法的規(guī)定不盡相同.具體情形主要是：

其一，公司章程欠缺或違法。如《德國股份法》第275條第1款規(guī)定：“章程不包含關(guān)于股本數(shù)額或關(guān)于經(jīng)營對象的規(guī)定，或章程關(guān)于經(jīng)營對象的規(guī)定為無效的，任何一名股東以及任何一名董事會和監(jiān)事會成員，均可以提起宣告公司無效的訴訟。不得因其他理由提起此種訴訟。”

其二，股東無行為能力。如《法國商事公司法》第360條規(guī)定：“公司無效或修改公司章程行為的無效，只有根據(jù)本法的明文規(guī)定或規(guī)定合同無效的條款，始可宣布。第365條規(guī)定：“公司成立后，因股東的無行為能力，公司無效?！?br />

其三，法院依職權(quán)確定的原因。如日本法的規(guī)定，公司設(shè)立無效是由法院根據(jù)股東申請依職權(quán)來判定的。法院依職權(quán)實際是法官按照基本的法律原則來確定，如果公司設(shè)立過程中有違法行為，均可認定為設(shè)立無效。我國可將公司設(shè)立無效的事由規(guī)定為如下幾種：公司章程未包含股本數(shù)額或經(jīng)營對象的規(guī)定;章程關(guān)于經(jīng)營對象的規(guī)定無效;公司的設(shè)立或其他登記事項有偽造、變造文書;股東虛假出資等。

3、規(guī)定公司設(shè)立瑕疵補正及無效阻止與遲延制度

為貫徹商法的企業(yè)維持原則并維護交易安全，我國應(yīng)盡可能維持瑕疵設(shè)立公司的法律人格，并明確規(guī)定設(shè)立無效的阻止與遲延制度;首先，應(yīng)規(guī)定除非公司經(jīng)營對象嚴重違法或嚴重損害了社會公共利益，相關(guān)當事人在提起設(shè)立無效訴訟之前，應(yīng)給予公司以通過合法程序?qū)υO(shè)立瑕疵予以補正的一定期限。只有在該期限屆滿之后仍未能補正瑕疵，才能行使訴權(quán)。其次，規(guī)定當事人行使公司設(shè)立無效訴訟請求權(quán)的期間，借鑒國外立法例的規(guī)定.該期間可為2年，并應(yīng)為除斥期間。再次，為了防止請求權(quán)人濫用訴權(quán)，可規(guī)定原告敗訴時，如果其有惡意或重大過失，應(yīng)對公司承擔
連帶賠償責任
。

4、規(guī)定公司設(shè)立無效訴訟的原告

在國外，關(guān)于公司設(shè)立無效之訴原告的資格規(guī)定不—，如日本和韓國規(guī)定只有股東社員才能作為原告提起公司設(shè)立無效訴訟，《德國股份法》規(guī)定股東、董事、監(jiān)事均可作為原告起訴。我國公司設(shè)立無效之訴的原告不宜限制過多，可為股東、董事、監(jiān)事、債權(quán)人及其他利害關(guān)系人。

5、明確規(guī)定公司設(shè)立無效判決與行政撤銷登記不具有溯及力，并且股東和公司不得以此對抗善意第三人。

在法律效果上，公司設(shè)立無效判決與行政撤銷將導致公司解散，但為了保護交易的安全，其應(yīng)當不具有溯及力。