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一、公司設(shè)立瑕疵出資的原因

1、法定資本模式所致

2006年《公司法》頒布以后，一些人存在著這樣一種錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)：我國《公司法》已經(jīng)改變傳統(tǒng)法定資本制的模式，而采納了授權(quán)資本制模式了。認(rèn)為我國實(shí)行的仍然是法定資本制度，只是對(duì)其進(jìn)行了一些細(xì)微的改動(dòng)，但這并沒有改變法定資本制的本質(zhì)。

法定資本制與授權(quán)資本制兩者最主要的區(qū)別在于：法律是否規(guī)定了
公司注冊
資本的最低限額和資本總額是否在公司登記時(shí)必須有股東認(rèn)足。

我國《公司法》在第26、81條分別規(guī)定了
有限責(zé)任公司
和股份有限公司的最低注冊資本總額。同時(shí)，規(guī)定公司最低注冊資本總額必須有全體股東認(rèn)繳或認(rèn)購，其中采取募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本必須為實(shí)收資本。我國《公司法》雖然在較大程度上降低了資本的門檻，但仍然保留了注冊資本最低限額的要求；雖然改變1993年《公司法》實(shí)繳制度的做法，實(shí)行分期繳納制度，但仍然要求必須在登記之前認(rèn)足注冊的資本總額。所以，我國仍然實(shí)行的是法定資本制度模式。

由于《公司法》普遍要求公司設(shè)立時(shí)的最低資本額以及全部或部分比例的實(shí)繳資本到位，有時(shí)還要求相應(yīng)的部門以及人員進(jìn)行驗(yàn)資，從而使得法定資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形較為普遍。而授權(quán)資本模式下，由于公司設(shè)立很少有最低資本額的法定要求，更不存在應(yīng)繳資本比例以及驗(yàn)資等法定要求，故公司設(shè)立盡管也需要注冊資本或股份，但至少公司不會(huì)因?yàn)楣蓶|所繳資本的多寡而難以成立，因而授權(quán)資本模式下資本瑕疵并不常見。

2、公司設(shè)立實(shí)質(zhì)審查制度流于形式所致

在各國法律規(guī)定中，公司登記的審查制度主要有三種：

一是形式審查制

形式審查制是對(duì)企業(yè)的登記申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)只對(duì)申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)檔進(jìn)行形式上的審查，對(duì)申請(qǐng)文件中所列事項(xiàng)是否真實(shí)，登記機(jī)關(guān)不作實(shí)質(zhì)上的調(diào)查與核實(shí)。實(shí)行形式審查制的國家，登記機(jī)關(guān)對(duì)登記事項(xiàng)并不承擔(dān)保證真實(shí)的責(zé)任，登記事項(xiàng)是否真實(shí)、準(zhǔn)確，由交易相對(duì)人自己判斷或了解，但法律要求登記申請(qǐng)人作出登記申請(qǐng)事項(xiàng)真實(shí)的保證。

二是實(shí)質(zhì)審查制

實(shí)質(zhì)審查制指對(duì)企業(yè)的登記申請(qǐng)，登一記機(jī)關(guān)不但要對(duì)申請(qǐng)檔進(jìn)行形式審查，而且要對(duì)登記項(xiàng)目真實(shí)與否進(jìn)行實(shí)質(zhì)上的審查。審查通過的，進(jìn)行注冊登記，頒發(fā)
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
；審查沒有通過的，予以駁回。在實(shí)質(zhì)審查制中，審查機(jī)關(guān)的責(zé)任較重，工作量也較大。因此，許多國家一般不采取此種方式。

三是折衷審查制

折衷審查制是登記機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)登記事項(xiàng)有實(shí)質(zhì)審查的職權(quán)，但沒有必須進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的義務(wù)。登記不能作為推定已登記事項(xiàng)為真實(shí)的基礎(chǔ)，其證據(jù)力如何，仍須由法院的裁判來決定。

目前我國的公司登記制度采用的是實(shí)質(zhì)審查制度，登記機(jī)關(guān)要對(duì)企業(yè)的登記事項(xiàng)如登記內(nèi)容進(jìn)行從形式到內(nèi)容的嚴(yán)格審查。其優(yōu)點(diǎn)是能夠避免一些不具備條件的經(jīng)營者混入合法經(jīng)營者的隊(duì)伍，保證市場主體的規(guī)范性，減少交易成本，保障交易安全。但我國公司登記過程中的實(shí)質(zhì)審查往往流于形式，往往對(duì)公司提供的驗(yàn)資證明、場地使用證明、
法定代表人
的真實(shí)情況缺乏準(zhǔn)確無誤的嚴(yán)格審查，因而產(chǎn)生登記瑕疵。

二、公司設(shè)立瑕疵的法律效力

在現(xiàn)代社會(huì)，公司被認(rèn)為是一種契約，其設(shè)立應(yīng)符合現(xiàn)代民法或者合同法關(guān)于契約成立的一般條件；公司設(shè)立瑕疵實(shí)際上是指公司在設(shè)立時(shí)不具備公司法所規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件。就公司瑕疵設(shè)立的法律效力，分析、總結(jié)各國公司法，法律態(tài)度大致有三：

1.瑕疵設(shè)立對(duì)公司有效。該理論主張，即便公司設(shè)立存在瑕疵，所設(shè)立的公司也是完全有效的，無論是公司股東還是公司債權(quán)人都不得以公司設(shè)立存在瑕疵為由向法院提起訴訟，要求法院宣告該公司設(shè)立行為無效。持有該理論者認(rèn)為，公司作為商事組織的基礎(chǔ)和核心，當(dāng)它經(jīng)歷了復(fù)雜程序和過程并最終成立時(shí)，它已經(jīng)不再是一個(gè)簡單的法律實(shí)體，而是已經(jīng)同社會(huì)公共利益緊密關(guān)系在一起。如果公司僅僅因?yàn)榘l(fā)起人在發(fā)起和設(shè)立公司時(shí)存在某些問題或者瑕疵而允許少數(shù)人對(duì)該公司提起無效之訴，則將會(huì)危害到大多數(shù)人的利益。

2.公司瑕疵設(shè)立無效。該理論主張，如果公司設(shè)立存在瑕疵，則公司的設(shè)立行為應(yīng)屬無效，公司股東或董事等可以據(jù)此向法院提起公司設(shè)立無效之訴。法院判決確認(rèn)該公司設(shè)立無效后，就產(chǎn)生了該公司設(shè)立自始不產(chǎn)生法律效力、公司法人即溯及既往地不存在和消失這一法律后果 。持有該理論者認(rèn)為，如果法律對(duì)在公司設(shè)立過程中受到損害的某些個(gè)體不予以保護(hù)，則顯然違反了利益保護(hù)原則；與此同時(shí)，如果法律容忍公司設(shè)立人的非法行為，對(duì)他們在設(shè)立公司過程中所存在的非法行為不予以嚴(yán)厲的打擊，則勢必導(dǎo)致法律成為慫恿他人違法的工具這一嚴(yán)重后果，公司法關(guān)于公司設(shè)立的強(qiáng)制性規(guī)定也就形同虛設(shè)。

3.瑕疵設(shè)立可撤銷。該理論主張，如果公司設(shè)立存在瑕疵，則公司的設(shè)立行為不屬無效行為，而僅僅是可撤銷行為。此種原則為我國臺(tái)灣公司法所采取。根據(jù)我國臺(tái)灣公司法第九條的規(guī)定，如果公司負(fù)責(zé)人在進(jìn)行設(shè)立登記時(shí)有違法的問題，如果公司股東沒有實(shí)際繳付股款，而公司負(fù)責(zé)人以申請(qǐng)文件表明已經(jīng)繳付，則有關(guān)公司登記部門可以撤銷公司登記，從而使公司消滅。

公司設(shè)立瑕疵的效力問題實(shí)際上是一個(gè)公共政策的問題，它取決于對(duì)公司組織的維持或公司少數(shù)人利益的保護(hù)的考量。對(duì)以上兩種公共利益的考量都有一定的合理性，法律無法兼顧兩者而采取某種平衡的方法。有鑒于此，我國法律應(yīng)當(dāng)站在維護(hù)大多數(shù)人利益的角度去規(guī)定公司設(shè)立的法效力問題，認(rèn)為即便在公司設(shè)立過程中存在某些不符合公司法所規(guī)定的條件的地方，只要公司已經(jīng)獲得了營業(yè)執(zhí)照，則公司法不應(yīng)當(dāng)允許國家有關(guān)機(jī)關(guān)以外的任何人以公司設(shè)立存在瑕疵為由而向法院提起無效之訴。

實(shí)際上，我國公司法體現(xiàn)了這樣的公司企業(yè)維持原則。我國公司法第二十八條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所規(guī)定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此可以看出：一方面，即便由于股東的出資高估使公司的最低注冊資本實(shí)際低于法定最低注冊資本，我國公司法也認(rèn)可此種公司的人格獨(dú)立，無論是公司股東還是公司債權(quán)人都不得以公司設(shè)立時(shí)其資本低于法定最低資本而主張公司無效。另一方面，在確立公司企業(yè)維持的前提下，我國公司法也對(duì)公司債權(quán)人的利益加以保護(hù)。即在公司資本沒有達(dá)到法定的最低注冊資本的要求的情況下，在確保公司人格獨(dú)立的前提下，明確了股東的擔(dān)保責(zé)任。