思思久久免费视频|午夜成人性爱视频|无码高清东京热成人91白丝网站|东京热最新地址99|手机看片AV短片|伊人在线综合视频|美美女一级黄片免费视频|本田岬无码破解版|亚洲精品巨爆乳无码|日本加勒比不卡久久

2003年3月26日，龍灣局狀元工商所在日常年檢中，查獲溫州市龍灣區(qū)市政工程公司5個股東涉嫌抽逃注冊資本710萬元的案件。案件辦結(jié)后，由于該公司是成立于《公司法》實施前的公司，大家就適用《公司法》還是《中華人民共和國企業(yè)登記管理條例》產(chǎn)生不同意見。

一、案情簡介：

溫州市龍灣區(qū)市政工程公司共有股東7人，1994年3月在《公司法》實施前依照《企業(yè)法人登記管理條例》登記成立，營業(yè)執(zhí)照上經(jīng)濟性質(zhì)核定為股份合作制。之后十年來未按《公司法》重新登記為有限責任公司，在幾次的變更登記中，僅比照《公司法》在公司內(nèi)設立執(zhí)行董事和監(jiān)事。在2003年1月15日增資前，該公司注冊資本為518萬元，為了申請建設2級資質(zhì)，該公司要求增資到2002萬元，其中股東周憲芬、戴克強、董小微、邵秀萍、陳玉秋進行了增資，另外兩股東沒有增資，增資情況如下：股東周憲芬增加注冊資本446萬元，貨幣出資300.045萬元，實物出資145.955元；股東戴克強增加注冊資本438萬元，貨幣出資300萬元，實物出資138萬元；董小微增資350萬元，貨幣出資300萬元，實物出資50萬元；邵秀萍增資125萬元，貨幣出資125萬元；陳玉秋增資125萬元，貨幣出資25萬元，實物出資100萬元；實物出資已有評估報告，要求提供的手續(xù)書面均合法有效，該局依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》予以變更登記。2003年3月該局在企業(yè)年檢時，對該公司注冊資本到位情況展開調(diào)查，從帳目上看，執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)該公司在2003年1月15日增資后，在1月21至24日期間，將公司帳戶上的710萬元分別以借款形式借給五家企業(yè)：2003年1月21日，溫州市金鋒機械廠借款200萬元、溫州市光大
房地產(chǎn)開發(fā)
有限公司借款200萬元、溫州方圓橡塑有限公司借款50萬元、溫州市龍灣金屬拉鏈廠借款105萬元、溫州市龍灣狀元海波日用雜店在2003年1月21到1月24日分兩次借款，借款金額為70萬元、85萬元，合計155萬元，上述借款總計710萬元，然后，溫州市龍灣市政工程公司在帳目上以其它應收款將710萬元進行掛帳處理。經(jīng)查明，我們發(fā)現(xiàn)上述五家企業(yè)均已在收到借款的后不久，將所借款項歸還，但是沒有將還款介到溫州市龍灣區(qū)市政工程公司帳戶，而是按照該公司股東的要求，分別介到其它公司的帳戶或股東帳戶，情況如下：溫州市金鋒機械廠在收到借款200萬元的當日，就將借款中的160萬元按照溫州市龍灣區(qū)市政工程公司法定代表人周憲芬的要求介到溫州市恒泰鞋材有限公司帳戶，另處40萬元由溫州市金鋒機械廠扣留；溫州市光大房地產(chǎn)開發(fā)有限公司則在收到借款的當日，按照周憲芬的意思表示，將200萬元介到袁凱華的個人帳戶，而后，由袁凱華將200萬元介到周憲文的帳戶（周憲文系周憲芬的哥哥）；溫州市龍灣金屬拉鏈廠將借款105萬元歸還時，介到股東戴克強的個人帳戶，由戴克強留以自用；溫州市方圓橡塑有限公司在收到借款的當日將50萬元介到股東戴克強的個人帳戶，由戴克強留以自用；溫州市龍灣狀元海波日用雜店在2003年1月21日收到借款70萬元后，按照股東董小微的意思表示將借款70萬元介到溫州市龍灣第二
建筑工程公司
帳戶，2003年1月24日收到借款85萬元后，將借款歸還時介到周憲芬個人帳戶，而后由股東董小微提走并留以自用；股東周憲芬交待：在增資時，因自有資金周轉(zhuǎn)困難，故在增資前向溫州市金鋒機械廠借款40萬元，向溫州市恒泰鞋材有限公司借款160萬元，用于其個人增資，并在增資后，通過其朋友周顯金（溫州市金鋒機械廠股東）利用溫州市金鋒機械廠的帳戶，以借款方式將增資后的注冊資本200萬元轉(zhuǎn)出，并由溫州市金鋒機械廠直接介到溫州市恒泰鞋材有限公司帳戶，做為周憲芬個人歸還在增資前向該公司的借款，另處40萬元由溫州市金鋒機械廠直接扣留，做為周憲芬歸還在增資前向該公司的借款；股東董小微交待：因其在增資前，自有資金周轉(zhuǎn)困難，向溫州市龍灣第二建筑工程公司借款70萬元，在增資后，通過其親友王海波（溫州市龍灣狀元日用雜店營業(yè)執(zhí)照已吊銷，但其銀行帳戶仍在使用）以溫州市龍灣狀元日用雜店名義向其所在的公司借款155萬元，其中70萬元由溫州市龍灣狀元日用雜店按照董小微的意思表示介到溫州市龍灣第二建筑工程公司帳戶，做為股東董小微歸還在增資前向該公司的借款，另處85萬元由溫州市龍灣海波日用雜店介到周憲芬?guī)?，而后，由董小微提走，并留以自用；股東戴克強交待：在增資后，通過溫州方圓橡塑有限公司以借款方式將其所在的公司增資后的注冊資本50萬元轉(zhuǎn)出，由溫州方圓橡塑有限公司歸還時介到戴克強個人帳戶，由戴克強留以自用，通過溫州市龍灣金屬拉鏈廠以借款方式將其所在的公司增資后的注冊資本105萬元轉(zhuǎn)出，由溫州市龍灣金屬拉鏈廠歸還時介到戴克強個人帳戶，由戴克強留以自用，另處，股東陳玉秋、邵秀萍及戴克強在增資前因自有資金周轉(zhuǎn)困難，通過周憲芬代其向周憲文借款200萬元，（其中戴克強50萬元，陳玉秋25萬元，邵秀萍125萬元）用于增資，并于增資后，通過溫州市光大房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以借款方式將注冊資本200萬元轉(zhuǎn)出，并按照周憲芬的意思表示將200萬元介到袁凱華的個人帳戶，而后，由袁凱華介到周憲文個人帳戶，做為股東戴克強、陳玉秋、邵秀萍歸還在增資前通過周憲芬代其向周憲文的借款（戴克強借款50萬元、陳玉秋借款25萬元、邵秀萍借款125萬元）。至此股東周憲芬共抽資200萬元整、股東董小微共抽資155萬元整、股東戴克強共抽資205萬元整、股東陳玉秋共抽資25萬元整、股東邵秀萍共抽資125萬元整。溫州市龍灣區(qū)市政工程公司將上述710萬元資金以其它應收款進行掛帳處理。案件至此，五股東抽逃注冊資本共計710萬元的事實清楚，證據(jù)確鑿，但在引用法律、法規(guī)來處理本案時存在著以下不同意見。

二、處罰依據(jù)及理由

1、依據(jù)《公司法》處理。認為本案的公司雖未規(guī)范，不依照《公司法》成立，但自1994年7月以后，《公司法》對中華人民共和國內(nèi)所有公司強制進行調(diào)整規(guī)范，包括依照有關法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和國務院有關部門制定的《有限責任公司規(guī)范意見》、《股份有限公司規(guī)范意見》登記注冊的有限責任公司和股份有限公司及名稱中不含“有限責任”、“股份有限”字樣的公司。法律對實施前的行為沒有追溯力，但對實施后繼續(xù)存在的行為具有溯及力，《公司法》有權(quán)對延續(xù)存在的公司進行調(diào)整。

2、依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)登記管理條例》處理。認為本案中的公司是依照《企業(yè)登記管理條例》成立的，就依據(jù)該條例來處理。況且按照國家工商局工商企字〔１９９５〕第２１５號文件規(guī)定“１９９４年６月３０日前登記注冊的有限責任公司和股份有限公司以外的其他公司，不屬重新登記的范圍?！蹦敲幢景腹救杂伞镀髽I(yè)登記管理條例》調(diào)整規(guī)范。

3、無法可依，不存在違法。本案公司不依《公司法》成立，《公司法》無權(quán)對該公司作出調(diào)整。《中華人民共和國企業(yè)登記管理條例》第三十條第一款規(guī)定“企業(yè)法人有下列情形之一的”，顯然是針對企業(yè)法人的，而不是指向企業(yè)股東的；第（五）項規(guī)定“抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財產(chǎn)逃避債務的”，顯然是針對隱匿財產(chǎn)逃避債務的行為，并不單指向抽逃注冊資本。因此無法可依，不構(gòu)成違法。

三、幾點思考

本案五個股東抽逃注冊資本共計710萬元的事實清楚，證據(jù)確鑿，違法事實有目共睹。本人認為應該依照《公司法》來處理。理由是：該公司是依照《企業(yè)登記管理條例》成立的，受《企業(yè)登記管理條例》約束調(diào)整，但由于《企業(yè)登記管理條例》歷史局限性，該條例自《公司法》、《個人獨資企業(yè)法》、《
合伙企業(yè)法
》頒布實施以來登記作用已經(jīng)淡出。市場主體的準入不再強調(diào)經(jīng)濟性質(zhì)，而是以組織形式單一標準來規(guī)范企業(yè)登記注冊行為，計劃經(jīng)濟體制下按所有制性質(zhì)形成的立法模式，從而形成了全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、外商投資企業(yè)和其他企業(yè)均有相對應的登記管理法律、法規(guī)，如《企業(yè)登記管理條例》、《私營企業(yè)暫行條例》《外資企業(yè)法》、《
中外合資經(jīng)營
企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等，這些轉(zhuǎn)軌時期的法律、法規(guī)雖未廢止，但其類型企業(yè)均已按各自的組織形式，分別依照《公司法》、《個人獨資企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》來登記注冊?！镀髽I(yè)法人登記管理條例》的適用范圍，國家工商局第83號令《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第二條已明確：“設立公司應當符合《公司法》和《公司登記管理條例》規(guī)定的條件和程序。不符合《公司法》和《公司登記管理條例》規(guī)定條件和程序的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司，也不得稱公司。公司以外的其他企業(yè)（以下簡稱非公司企業(yè)），依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記條例》和有關法律、行政法規(guī)進行登記管理”。那么《企業(yè)法人登記管理條例》是適用于非公司的企業(yè)。依照《公司法》附則第二百二十九條規(guī)定“本法施行前依照有關法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和國務院有關部門制定的《有限責任公司規(guī)范意見》、《股份有限公司規(guī)范意見》登記成立的公司，繼續(xù)保留，其中不完全具備本法規(guī)定的條件的，應當在規(guī)定的限期內(nèi)達到本法規(guī)定的條件?！币簿褪钦f在《公司法》實施前成立的所有公司可以繼續(xù)保留，均受《公司法》調(diào)整規(guī)范；具備《公司法》規(guī)定的條件的，予以保留，不具備條件的，必須在規(guī)定的限期內(nèi)達到《公司法》規(guī)定的條件。本案中的公司一直繼續(xù)保留至今，也已按《公司法》規(guī)范達到《公司法》規(guī)定的條件，但未按《公司法》重新登記為有限責任公司。浙政辦發(fā)[1994]198號文《浙江省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商行政管理局關于公司登記注冊若干意見的通知》中規(guī)定：“五、關于對原有公司和其它企業(yè)進行規(guī)范化公司改制的問題。……對股份合作制企業(yè)要求登記公司的，凡符合《公司法》規(guī)定的條件，可以登記為有限責任公司或股份有限公司，并逐步完善內(nèi)部運行機制，不符合條件的不得稱公司。”這說明本案中的公司十年來是符合《公司法》規(guī)定的條件的，只是少了重新依照《公司法》登記而已。本人認為雖然《企業(yè)登記管理條例》繼續(xù)發(fā)揮作用，但其條款已與當前形勢不相適應。有人認為《中華人民共和國企業(yè)登記管理條例》第三十條第一款規(guī)定“企業(yè)法人有下列情形之一的”，顯然是針對企業(yè)法人的，而不是指向企業(yè)股東的；第（五）項規(guī)定“抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財產(chǎn)逃避債務的”，顯然是針對隱匿財產(chǎn)逃避債務的行為，并不單指向抽逃注冊資本的觀點是正確的。本案中違法當事人是股東并不是企業(yè)法人，股東抽逃注冊資本是為了實現(xiàn)股東自己的非法利益，并不是為了企業(yè)來隱匿財產(chǎn)逃避債務。國家工商局第86號令《企業(yè)年度檢驗辦法》第二十五條規(guī)定：“對公司的發(fā)起人、股東或者企業(yè)出資人在企業(yè)成立后，抽逃出資的，由登記主管機關責令其３０日內(nèi)將抽逃出資返還企業(yè)。屬于公司的，依照《公司登記管理條例》第六十一條的規(guī)定，處以抽逃出資金額的百發(fā)之五以上百分之十以下的罰款。屬于非公司企業(yè)法人的，視情節(jié)輕重，分別給予警告、處以違法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過3萬元，沒有違法所得的，處以1萬元以下的罰款?！北救诉€是認為本案中的是公司，不是該條款中所指的“屬于非公司企業(yè)法人”，該條款所描述公司并沒排除依《中華人民共和國企業(yè)法人登記條例》成立的公司，應包括此類公司。所以有關屬于非公司企業(yè)法人的規(guī)定的處罰并不適用本案，本案的公司是“屬于公司的”，按照《公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定》第二十六條規(guī)定：“依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記條例》設立的非全民所有制企業(yè)注冊資金登記管理，參照本規(guī)定執(zhí)行”，對于非公司的注冊資金的登記管理姑且如此，對于公司的注冊資本的管理更應依照《公司登記管理條例》第六十一條的規(guī)定，處以抽逃出資金額的百發(fā)之五以上百分之十以下的罰款。

（龍灣工商分局　王春平 ）