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摘要]：公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，喪失營(yíng)業(yè)資格，但法人資格并未消滅，經(jīng)過(guò)清算后，法人的權(quán)利能力和行為能力人才算全部終止。公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至清算結(jié)束期間，依其清算義務(wù)履行程度，可分三種情形討論其被告資格和訴訟代表資格問(wèn)題。

[關(guān)鍵詞]：公司法人吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照被告資格訴訟代表資格

在現(xiàn)代企業(yè)制度里，公司是最重要的企業(yè)形式，也是最主要的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體。我國(guó)每年有大量的公司進(jìn)入市場(chǎng)和退出市場(chǎng)，目前公司退出市場(chǎng)主要通過(guò)工商行政管理部門以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的方式進(jìn)行，而公司退出市場(chǎng)勢(shì)必會(huì)影響到股東利益、債權(quán)人利益，甚至是公共利益。本文主要從訴訟主體地位的角度來(lái)分析公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的法律效果。

一、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法律性質(zhì)

營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是登記注冊(cè)機(jī)關(guān)代表國(guó)家核發(fā)給公司準(zhǔn)許其營(yíng)業(yè)的憑證。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，我國(guó)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照分為四種：1、
企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照
;2、營(yíng)業(yè)執(zhí)照;3、中華人民共和國(guó)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照;4、中華人民共和國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。第一種、第二種執(zhí)照是核發(fā)給內(nèi)資企業(yè)，依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》或《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》不同，分別有不同樣式，但其法律效果相同;第三種、第四種執(zhí)照是核發(fā)給外商投資企業(yè)。

頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照是工商行政管理部門的行政管理行為，起到證明公司具有法人資格和經(jīng)營(yíng)資格的作用，在公法領(lǐng)域，其性質(zhì)屬于行政證明行為。嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，公司的法人資格取得，不是通過(guò)工商行政管理部門頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照授予，而是公司的開(kāi)辦者依照法律規(guī)定的要求設(shè)立時(shí)另行取得。這可以由其它行政機(jī)關(guān)授予，也可以由司法機(jī)關(guān)確認(rèn)。當(dāng)然在公司成立環(huán)節(jié)上，法人資格的取得和營(yíng)業(yè)資格的取得統(tǒng)一歸由工商行政管理部門頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照授予，在實(shí)踐中也不會(huì)出現(xiàn)什么問(wèn)題。因?yàn)榉ㄈ耸欠蓪?duì)財(cái)產(chǎn)的人格化，賦予這個(gè)財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性，最重要的是賦予其獨(dú)立的意思表示能力和獨(dú)立的責(zé)任能力。至于由哪個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)代表國(guó)家依照法律規(guī)定給這個(gè)財(cái)產(chǎn)披上“人格面紗”，其實(shí)并不重要。但當(dāng)涉及公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，其法律效果是什么，在理論界和實(shí)務(wù)界卻存在許多爭(zhēng)議。因?yàn)楣?“人格面紗”被完全掀開(kāi)后，不只是涉及股東利益，更重要的是涉及債權(quán)人利益。因此，大量的民事訴訟就會(huì)接踵而至，司法實(shí)踐也因理論上的認(rèn)識(shí)模糊而做法不一。

吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，公司喪失經(jīng)營(yíng)資格是毋庸置疑的，但是否因此就同時(shí)喪失了法人資格呢?目前，在法律規(guī)范層面上存在沖突;在學(xué)說(shuō)層面上存在幾種觀點(diǎn)。

在法律規(guī)范層面上，體現(xiàn)法人資格消亡的，主要集中在以下兩個(gè)文件：1、《國(guó)家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問(wèn)題的執(zhí)行意見(jiàn)》第10條規(guī)定：“企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營(yíng)資格終止?！?、2002年5月8日工商立字[2002]第106號(hào)《關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人資格問(wèn)題的答復(fù)》指出：“根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第3條和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第2條、第25條的規(guī)定，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人的憑證，申請(qǐng)人經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，取得法人資格。因此，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，企業(yè)法人隨之消亡?！?體現(xiàn)法人資格并不隨同消亡的，主要集中在最高人民法院給甘肅省高級(jí)人民法院法經(jīng)(2002)23號(hào)答復(fù)函和遼寧省高級(jí)人民法院法經(jīng)(2002)24號(hào)答復(fù)函中，其指出：吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)國(guó)家工商行政法規(guī)對(duì)違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。

在學(xué)說(shuō)層面上，主要有以下幾種：1、清算法人說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，企業(yè)法人因解散事由出現(xiàn)而消滅其主體，其權(quán)利能力、行為能力也隨之喪失，但為避免其財(cái)產(chǎn)會(huì)因此而成為無(wú)主財(cái)產(chǎn)，法律專門為法人的清算設(shè)立一種清算法人，這種法人是特設(shè)的獨(dú)立存在的新法人，不再享有原法人的能力，依法只在清算范圍內(nèi)享有一定的能力;2、人格消滅說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，公司一經(jīng)解散即喪失其獨(dú)立人格，其財(cái)產(chǎn)歸股東共有; 3、同一人格說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，清算中的公司法人與解散事由出現(xiàn)前的公司法人在本質(zhì)上是相同的，只是其權(quán)利能力范圍有所縮小，不再享有從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的能力，但在清算目的范圍內(nèi)仍然享有權(quán)利能力。除此之外，還有擬制存續(xù)說(shuō)、同一人格兼擬制說(shuō)等等。

如何判斷不同學(xué)說(shuō)之間、法律規(guī)范之間的沖突呢?應(yīng)堅(jiān)持兩項(xiàng)原則：1、法理上的自圓其說(shuō)性;2、實(shí)踐上的功效性。清算法人說(shuō)，它無(wú)法解釋清算法人怎么來(lái)，與原法人之間何種關(guān)系。把理論問(wèn)題復(fù)雜化后，對(duì)司法實(shí)踐卻無(wú)多大意義。人格消滅說(shuō)，從邏輯上，的確能自圓其說(shuō)，既然把領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，作為取得法人資格的憑證，那么吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就理所當(dāng)然作為消滅法人資格的依據(jù)。但這樣極易使股東陷入不利地位，因?yàn)榉ㄈ说娜烁衩婕喴坏┍蝗拷议_(kāi)，債權(quán)人就有權(quán)向法人的投資者直接追索自己的債權(quán)，這顯然與股東的
有限責(zé)任
原則背道而馳。

權(quán)衡之下，筆者更贊同同一人格說(shuō)，理由如下：1、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照僅僅是導(dǎo)致
公司解散
的法定事由。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司因下列原因解散：
公司章程
規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司規(guī)定的其它解散事由出現(xiàn);股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;因公司合并或者分立需要解散;依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;公司僵局時(shí)需要解散。這些解散事由，前三種是自愿解散事由，第四種是行政強(qiáng)制解散事由，第五種是司法決定解散事由。除因公司合并或者分立需要解散事由外，出現(xiàn)其它事由均應(yīng)進(jìn)行清算。清算后的法律效果在一般情況下直接導(dǎo)致法人的終止，但當(dāng)面臨資不抵債時(shí)，將進(jìn)入破產(chǎn)程序，直到最后法人的終止。由此可見(jiàn)，上述的邏輯關(guān)系是：吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照導(dǎo)致公司出現(xiàn)解散的法定事由——公司的解散事由啟動(dòng)了清算程序——清算的結(jié)果導(dǎo)致法人的終止或者途徑破產(chǎn)程序最終導(dǎo)致法人的終止。2、該學(xué)說(shuō)可以平衡股東利益、債權(quán)人利益和其它人利益。從善意相對(duì)人的利益分析，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，公司喪失了經(jīng)營(yíng)資格，但并不能因此就一概得出與第三者的經(jīng)營(yíng)交易行為無(wú)效。許多第三者根據(jù)其原先的交易習(xí)慣或者憑借公司所提供的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件進(jìn)行善意交易，如果確認(rèn)該交易行為無(wú)效，將會(huì)損害善意相對(duì)人的利益，進(jìn)而危及市場(chǎng)的交易安全。從股東利益分析，設(shè)立公司制度的目的，主要是鼓勵(lì)大家投資，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。特別是股東的有限責(zé)任原則，使股東能在責(zé)任安全區(qū)內(nèi)賺錢，不至于公司的債務(wù)連累其身，因此，暫時(shí)掀開(kāi)公司面紗也好，還是永久掀開(kāi)公司面紗也罷，應(yīng)該是不得已而為之。[page]