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一、上市公司非公開發(fā)行新股

按照新《
上市公司章程指引
》第21條的規(guī)定，上市公司可以非公開發(fā)行股票。非公開發(fā)行股票是上市公司融資的一個新渠道，為上市公司引入新的戰(zhàn)略股東、注入新的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)提供了途徑?！渡鲜泄?br /> 證券發(fā)行
管理辦法》對上市公司非公開發(fā)行股票作了相關(guān)規(guī)定。

二、股東表決權(quán)排除制度

股東表決權(quán)排除制度，即表決權(quán)回避制度。確立表決權(quán)排除制度實際上是對利害關(guān)系和控股股東表決權(quán)的限制和剝奪，客觀上保護(hù)了公司和小股東的利益。1997年版的《上市公司章程指引》引入了表決權(quán)排除制度，但是對該項制度的規(guī)定并不徹底，原指引第72條為避免因關(guān)聯(lián)股東回避表決導(dǎo)致股東大會表決時難以達(dá)到足夠的通過率，對關(guān)聯(lián)股東回避作出了例外規(guī)定："如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無法回避時，公司在征得有權(quán)部門的同意后,可以按正常程序進(jìn)行表決"。而新修訂的《上市公司章程指引》刪除了該項規(guī)定。今后上市公司在遇到因關(guān)聯(lián)股東回避表決導(dǎo)致股東大會難以達(dá)到足夠的通過率的情況時，只能設(shè)法召集更多的非關(guān)聯(lián)股東參會，再次召開股東大會進(jìn)行表決。

三、發(fā)起人和公司高管持有股權(quán)禁售期的變化

新《公司法》第142條對原《公司法》關(guān)于股份公司發(fā)起人三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持股份、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理轉(zhuǎn)讓股份的禁止等規(guī)定作了重大修改。對發(fā)起人所持有的股份禁售期縮短，將更好地為創(chuàng)業(yè)投資基金的退出創(chuàng)造條件，而對董事、監(jiān)事、高管人員出售公司股份規(guī)定可以有條件地出售，則對股票期權(quán)這種
股權(quán)激勵
方式提供了制度上的支持。值得注意的是，上市公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

四、對外擔(dān)保事宜

從新《公司法》及其后監(jiān)管層頒布的《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》等相關(guān)規(guī)定來看，立法層和監(jiān)管層對上市公司擔(dān)保問題的監(jiān)管思路有了較大改變，根據(jù)現(xiàn)行的相關(guān)規(guī)定，公司章程可以自由設(shè)定公司擔(dān)保事項的決策機(jī)構(gòu)，但是公司為股東和實際控制人提供擔(dān)保時，必須經(jīng)股東大會決議通過且相關(guān)股東要回避表決。從以往一味對擔(dān)保對象的嚴(yán)格限制轉(zhuǎn)變?yōu)槿缃裰貜?qiáng)調(diào)擔(dān)保決策程序的合法，可謂是立法思路的進(jìn)步。

五、發(fā)行優(yōu)先股有了預(yù)留空間

根據(jù)新《公司法》第167條的規(guī)定，股份公司可以在章程中約定按股東持股比例以外的情形分配公司利潤，新頒布的《上市公司章程指引》也刪除了原指引中"公司發(fā)行的所有股份均為普通股"的規(guī)定。這為上市公司發(fā)行優(yōu)先股提供了法律上的支持。此外，新版《上市公司章程指引》第15條規(guī)定"同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利",第78條規(guī)定"股東(包括股東代理人)以其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)額行使表決權(quán)"，這兩條規(guī)定意味著不同種類的股份可以有不同的權(quán)利，沒有表決權(quán)的股份，是不能表決的。而優(yōu)先股符合沒有表決權(quán)這一特征，可見，中國資本市場上股權(quán)融資方式多樣化的時代很快就會到來。

六、內(nèi)部董事不能超過半數(shù)

監(jiān)管層已經(jīng)注意到了上市公司中存在的內(nèi)部人控制問題，《上市公司章程指引》第96條第3款規(guī)定："董事可以由經(jīng)理或者其他高級管理人員兼任，但兼任經(jīng)理或者其他高級管理人員職務(wù)的董事以及由職工代表擔(dān)任的董事，總計不得超過公司董事總數(shù)的1/2。"

七、選聘會計師事務(wù)所

1997年版的《上市公司章程指引》規(guī)定"在會計師事務(wù)所職位出現(xiàn)空缺，董事會在股東大會召開前，可以委任會計師事務(wù)所"，在實務(wù)中，也經(jīng)常出現(xiàn)董事會決定、股東大會追認(rèn)的聘用程序。新《上市公司章程指引》第159條規(guī)定："公司聘用會計師事務(wù)所必須由股東大會決定，董事會不得在股東大會決定前委任會計師事務(wù)所。"

八、累計投票制

2002 年初頒布實施的《
上市公司治理準(zhǔn)則
》首次在我國引入了董事選舉的累積投票制，此次新《上市公司章程指引》第82條對上市公司實施累計投票制進(jìn)行了原則性規(guī)定。從累計投票制度本身看，它雖為擴(kuò)大小股東的發(fā)言權(quán)提供了相應(yīng)保證，但這種保證仍以小股東持有或者合計持有一定數(shù)量的表決權(quán)為條件。若小股東持股數(shù)量過低，或者不能有效地一致行動，累積投票制將難以充分地發(fā)揮其作用。因此，在實際操作中，從累積投票制中獲益的往往是持股僅次于大股東的股東們。通常情況下，累積投票制只有在差額選舉時才有實際意義。然而，我國上市公司在采用累積投票制選舉董事時實行的往往是等額選舉。由于擬選出的董事人數(shù)與提交股東大會審議的候選人人數(shù)相同，使累積投票制按照候選人得票多少的順序而非具體得票數(shù)量來決定是否當(dāng)選的設(shè)計失去了意義。這也是累計投票制在當(dāng)前實踐中最突出、最普遍的一個問題。