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中國證監(jiān)會日前發(fā)布了新修訂的《
上市公司章程指引
（2006）》，為進一步了解具體情況，記者采訪了證監(jiān)會有關(guān)負責(zé)人。

與新公司法、證券法銜接

記者：請您介紹一下《指引》修訂的原因和具體背景？

答：目前使用的《
上市公司
章程指引》是1997年制定并發(fā)布的，此后證監(jiān)會又先后發(fā)布施行了《
上市公司治理準(zhǔn)則
》、《獨立董事制度指導(dǎo)意見》、《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》等一系列規(guī)范性文件。上述文件均涉及上市公司章程內(nèi)容的修改，特別是97版的指引與新修訂的《公司法》、《證券法》不吻合之處較多。為避免法律沖突，此次對照兩法進行了全面修訂，同時吸納了上述規(guī)范性文件的。

此次調(diào)整幅度較大的章節(jié)主要包括：“股份”、“股東和股東大會”、“董事會”，其他章節(jié)也根據(jù)新修訂的兩法進行了相應(yīng)調(diào)整。

可采取非公開發(fā)行增加公司資本

記者：能介紹一下修改的具體內(nèi)容嗎？

答：在修訂“股份”章節(jié)時，根據(jù)新修訂的兩法，主要做出以下修改：

增加了“增加資本的方式”。除可采用公開發(fā)行股份、向現(xiàn)有股東派送紅股、以公積金轉(zhuǎn)增股本外，新修訂的《上市公司章程指引》增加了“非公開發(fā)行股份”的方式。

增加了“回購本公司股份的情形”。除減少公司注冊資本和與其他公司合并外，新修訂的《上市公司章程指引》增加了“將股份獎勵給本公司職工”和“股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的”的情形。

修改了“發(fā)起人和董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司
股份轉(zhuǎn)讓
的限制條件”。發(fā)起人由原來“三年”的禁售期改為“一年”；董事、監(jiān)事、高級管理人員由原來“在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”改為“自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)及離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”和“每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持本公司股份總數(shù)的百分之二十五”。

明確了公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及持有公司股份百分之五以上的股東，在買入后六個月內(nèi)又賣出（或在賣出后六個月內(nèi)又買入）本公司股票所產(chǎn)生的收益歸公司所有，公司董事會有責(zé)任收回該收益。公司董事會不收回該收益的，股東有權(quán)要求董事會在三十日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在三十日內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

強化三項股東訴權(quán)

記者：這次修訂加大了對股東權(quán)利的保護？

答：在修訂“股東和股東大會”章節(jié)時，為使股東充分發(fā)揮自身權(quán)利，將股東訴權(quán)進行了集中體現(xiàn)，并將股東各項權(quán)利進行歸納。

公司股東大會、董事會的召開程序及決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，可向人民法院提出請求。

董事和高管人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定時，給公司造成損失時，連續(xù)一百八十日以上單獨或合并持有公司百分之一以上股份的股東有權(quán)書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。董事會和監(jiān)事會未履行股東的上述委托，股東可直接向人民法院提起訴訟。

董事、高管人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

此外，新修訂的“股東大會”部分，條理更加清晰，也更有利于各方操作。在修訂“董事會”章節(jié)時，進行了以下修改：1、修改不得擔(dān)任董事的情形，增加了“被中國證監(jiān)會處以證券市場禁入處罰、期限未滿的”。2、增加職工代表進入董事會的方式，并限制了內(nèi)部董事的人數(shù)比例。3、明確董事忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。增加了“不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益；應(yīng)當(dāng)對公司定期報告簽署書面確認意見，保證公司所披露的信息真實、準(zhǔn)確、完整；應(yīng)當(dāng)如實向監(jiān)事會提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)”等義務(wù)。[page]

“堵死”關(guān)聯(lián)股東表決

記者：新規(guī)定執(zhí)行中，有什么要特別注意的嗎？

答：有三項特別注意的：一是關(guān)聯(lián)股東回避表決的情況。1997版的《指引》第72條為避免因關(guān)聯(lián)股東回避表決導(dǎo)致股東大會表決時難以達到足夠的通過率，對關(guān)聯(lián)股東回避作出了例外規(guī)定：“如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無法回避時，公司在征得有關(guān)部門的同意后，可以按正常程序進行表決”。為了促進股東參與股東大會、避免關(guān)聯(lián)股東操縱表決結(jié)果、減少大股東通過關(guān)聯(lián)交易損害上市公司利益的行為，新《指引》刪除了該項規(guī)定。也就是說，在關(guān)聯(lián)股東回避表決將導(dǎo)致股東大會決議無法通過時，新《指引》不允許再按照非關(guān)聯(lián)交易的程序進行表決，公司只能設(shè)法召集更多的非關(guān)聯(lián)股東參會，再次召開股東大會進行表決，避免關(guān)聯(lián)股東的操縱行為。

其次，實踐中股東很難對“內(nèi)部人控制”行為進行有效監(jiān)督。為了使公司治理結(jié)構(gòu)趨于有效制衡，防止因內(nèi)部董事人數(shù)過多，增加“內(nèi)部人控制”的風(fēng)險，在保留1997版的《指引》第118條規(guī)定的基礎(chǔ)上，將其修改為“兼任經(jīng)理或者其他高級管理人員職務(wù)的董事以及由職工代表擔(dān)任的董事，總計不得超過公司董事總數(shù)的二分之一”。

第三，年報編制期間，頻繁更換會計師事務(wù)所的大多是問題較多、風(fēng)險較高的上市公司。1997版的《指引》有關(guān)“在會計師事務(wù)所職位出現(xiàn)空缺，董事會在股東大會召開前，可以委任會計師事務(wù)所”的規(guī)定，不能防止上市公司董事會為掩蓋公司財務(wù)問題、頻繁更換會計師事務(wù)所的情況出現(xiàn)，使會計師市場“劣幣驅(qū)逐良幣”的現(xiàn)象時有發(fā)生，并導(dǎo)致一些會計師事務(wù)所屈從公司壓力，喪失謹(jǐn)慎原則，違反審計準(zhǔn)則甚至與上市公司串通造假。另外，董事會決定、股東大會追認的聘用程序，存在股東大會否決董事會所聘會計師事務(wù)所，導(dǎo)致年報披露出現(xiàn)瑕疵的可能。鑒于上述情況，為了使會計師事務(wù)所真正發(fā)揮“經(jīng)濟警察”的作用，新《指引》規(guī)定，公司聘用會計師事務(wù)所必須由股東大會決定，董事會不得在股東大會決定前委任會計師事務(wù)所。