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證監(jiān)會(huì)今日發(fā)布并實(shí)施新修訂的《
上市公司章程指引
》(下稱《章程指引》)，此后首次公開(kāi)發(fā)行股票的公司，其公司章程(或章程草案)應(yīng)按照《章程指引》要求起草或修訂；已
上市公司
應(yīng)在《章程指引》發(fā)布后的第一次股東大會(huì)上作相應(yīng)修訂。這被外界理解為，監(jiān)管層正在為股改和兩法修訂后的IPO做除障工作。

此前使用的《上市公司章程指引》因與新修訂的公司法、證券法有諸多不吻合之處，自今日起廢止。

在發(fā)布《章程指引》的新聞通稿中，證監(jiān)會(huì)結(jié)合日常監(jiān)管指出了實(shí)際操作需要注意的問(wèn)題，并首次指責(zé)了市場(chǎng)上存在的關(guān)聯(lián)交易、內(nèi)部人控制、會(huì)計(jì)師事務(wù)所“劣幣驅(qū)逐良幣”現(xiàn)象。

證監(jiān)會(huì)表示：“結(jié)合我們對(duì)上市公司的日常監(jiān)管情況，僅就以下三條規(guī)定作特別提示：一，關(guān)聯(lián)股東回避表決的情況。1997年版的《上市公司章程指引》第72條規(guī)定：‘如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無(wú)法回避時(shí)，公司在征得有關(guān)部門的同意后，可以按正常程序進(jìn)行表決?！滦抻喌摹墩鲁讨敢穭h除了該項(xiàng)規(guī)定。也就是說(shuō)，在關(guān)聯(lián)股東回避表決將導(dǎo)致股東大會(huì)決議無(wú)法通過(guò)時(shí)，新修訂的《章程指引》不允許再按照非關(guān)聯(lián)交易的程序進(jìn)行表決，公司只能設(shè)法召集更多的非關(guān)聯(lián)股東參會(huì)，再次召開(kāi)股東大會(huì)進(jìn)行表決，避免關(guān)聯(lián)股東的操縱行為。

“二，內(nèi)部董事人數(shù)。在日常監(jiān)管中，我們發(fā)現(xiàn)一些上市公司的真正控制者不是股東，而是公司經(jīng)營(yíng)的實(shí)際執(zhí)行者，該現(xiàn)象稱為‘內(nèi)部人控制’。在公司治理結(jié)構(gòu)失衡的情況下，‘內(nèi)部人控制’會(huì)讓公司更多地追求經(jīng)營(yíng)者利益，甚至出現(xiàn)‘內(nèi)部人’頻繁利用關(guān)聯(lián)交易等違規(guī)手段掏空上市公司的情況，進(jìn)而損害股東利益。加之，由于‘內(nèi)部人’是公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的實(shí)際執(zhí)行者，其掏空行為更具時(shí)間長(zhǎng)、隱蔽性強(qiáng)等特點(diǎn)。在此情況下，股東很難對(duì)其行為進(jìn)行有效監(jiān)督。為了使公司治理結(jié)構(gòu)趨于有效制衡，防止因內(nèi)部董事人數(shù)過(guò)多，增加‘內(nèi)部人控制’的風(fēng)險(xiǎn)，我們?cè)诒Ａ?997年版的《上市公司章程指引》第118條規(guī)定的基礎(chǔ)上，將其修改為‘兼任經(jīng)理或者其他高級(jí)管理人員職務(wù)的董事以及由職工代表?yè)?dān)任的董事，總計(jì)不得超過(guò)公司董事總數(shù)的二分之一’。

“三，選聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所。1997年版的《上市公司章程指引》有關(guān)‘在會(huì)計(jì)師事務(wù)所職位出現(xiàn)空缺，董事會(huì)在股東大會(huì)召開(kāi)前，可以委任會(huì)計(jì)師事務(wù)所’的規(guī)定，不能防止上市公司董事會(huì)為掩蓋公司財(cái)務(wù)問(wèn)題頻繁更換會(huì)計(jì)師事務(wù)所的情況出現(xiàn)，使會(huì)計(jì)師市場(chǎng)‘劣幣驅(qū)逐良幣’的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，并導(dǎo)致一些會(huì)計(jì)師事務(wù)所屈從公司壓力，喪失謹(jǐn)慎原則，違反審計(jì)準(zhǔn)則甚至與上市公司串通造假，未能充分發(fā)揮其獨(dú)立鑒證作用。另外，董事會(huì)決定、股東大會(huì)追認(rèn)的聘用程序，存在股東大會(huì)否決董事會(huì)所聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，導(dǎo)致年報(bào)披露出現(xiàn)瑕疵的可能。鑒于上述情況，為了使會(huì)計(jì)師事務(wù)所真正發(fā)揮‘經(jīng)濟(jì)警察’的作用，新修訂的《章程指引》規(guī)定，公司聘用會(huì)計(jì)師事務(wù)所必須由股東大會(huì)決定，董事會(huì)不得在股東大會(huì)決定前委任會(huì)計(jì)師事務(wù)所?！?br />

證監(jiān)會(huì)在修訂“股份”章節(jié)時(shí)，主要作出以下四項(xiàng)修改：

一，增加了“增加資本的方式”。除可采用公開(kāi)發(fā)行股份、向現(xiàn)有股東派送紅股、以公積金轉(zhuǎn)增股本外，增加了“非公開(kāi)發(fā)行股份”的方式。

二，增加了“回購(gòu)本公司股份的情形”。除減少公司注冊(cè)資本和與其他公司合并外，新修訂的《章程指引》增加了“將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工”和“股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求
公司收購(gòu)
其股份”的情形。

三，修改了“發(fā)起人和董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持本公司
股份轉(zhuǎn)讓
的限制條件”。發(fā)起人由原來(lái)“三年”的禁售期改為“一年”；董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員由原來(lái)“在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”改為“自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)及離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”和“每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持本公司股份總數(shù)的百分之二十五”。四，明確了公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及持有公司股份百分之五以上的股東，在買入后六個(gè)月內(nèi)又賣出(或在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入)本公司股票所產(chǎn)生的收益歸公司所有，公司董事會(huì)有責(zé)任收回該收益。

由于目前公眾投資者尚處于弱勢(shì)地位，如何在法律法規(guī)中保障他們的合法權(quán)利是個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題。股東的訴權(quán)集中體現(xiàn)在新修訂的《章程指引》中第三十四條、第三十五條和第三十六條：

一，公司股東大會(huì)、董事會(huì)的召開(kāi)程序及決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，可向人民法院提出請(qǐng)求。

二，董事和高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定時(shí)，給公司造成損失時(shí)，連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或合并持有公司百分之一以上股份的股東有權(quán)書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會(huì)執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)向人民法院提起訴訟。董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)未履行股東的上述委托，股東可直接向人民法院提起訴訟。

三，董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。同時(shí)，新修訂的《章程指引》特別強(qiáng)調(diào)了公司的控股股東、實(shí)際控制人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

新《章程指引》力圖凈化董事會(huì)并限制董事會(huì)的內(nèi)部人控制風(fēng)險(xiǎn)，在修訂“董事會(huì)”章節(jié)時(shí)，作了三處修改：

一，修改不得擔(dān)任董事的情形，增加了“被中國(guó)證監(jiān)會(huì)處以證券市場(chǎng)禁入處罰、期限未滿的”。

二，增加職工代表進(jìn)入董事會(huì)的方式，并限制了內(nèi)部董事的人數(shù)比例。

三，明確董事忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。增加了“不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益；應(yīng)當(dāng)對(duì)公司定期報(bào)告簽署書(shū)面確認(rèn)意見(jiàn)，保證公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整；應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)”等義務(wù)。