1、發(fā)生階段不同公司的設(shè)立和成立是取得公司主體資格過程中一系列連續(xù)行為的兩個不同階段:設(shè)立行為發(fā)生于
1、發(fā)生階段不同
公司的設(shè)立和成立是取得公司主體資格過程中一系列連續(xù)行為的兩個不同階段:設(shè)立行為發(fā)生于營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前;成立則發(fā)生于被依法核準(zhǔn)登記、簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之時。實質(zhì)上,公司的成立是設(shè)立行為被法律認(rèn)可后依法存在的一種法律后果。
2、行為性質(zhì)不同
設(shè)立行為以發(fā)起人的意思表示為要素,主要是法律行為,受平等、自愿、誠實信用等民商法基本原則的指導(dǎo)。而公司的成立以主管機(jī)關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照為要素,發(fā)生在發(fā)起人與主管登記機(jī)關(guān)之間,屬于行政行為。
3、法律效力不同
公司在核準(zhǔn)登記之前,被稱為設(shè)立中的公司,此時的公司尚不具備獨立的主體資格,其內(nèi)、外部關(guān)系一般被視為合伙。如果公司最終未被核準(zhǔn)登記,設(shè)立行為的后果類推適用有關(guān)合伙的規(guī)定,由設(shè)立人對設(shè)立行為負(fù)連帶責(zé)任;如果公司被核準(zhǔn)登記,發(fā)起人為設(shè)立所實施的法律行為,其后果原則上歸屬于公司。公司的成立則使公司成為獨立的主體,公司成立后所實施行為的后果原則上由公司承擔(dān)。
4、法律特征不同
設(shè)立的主體是發(fā)起人。發(fā)起人包括先行出資、籌建并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的自然人、法人和國家等。在公司設(shè)立過程中,發(fā)起人對內(nèi)執(zhí)行設(shè)立業(yè)務(wù),對外代表正在設(shè)立中的公司。設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前,并應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行法定的條件和程序。設(shè)立行為的目的在于最終成立公司,取得法律主體資格。公司的種類不同,設(shè)立行為的內(nèi)容也就不盡一致。
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