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公司章程制定中的法律
風(fēng)險防范

公司章程是公司必備的由公司發(fā)起人制訂的，并對公司、股東和公司的經(jīng)營管理人員具約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。它是公司成立的必備法律文件，是公司有效運行的重要基礎(chǔ)，是公司活動的根本準則。然而實踐中有相當一部分企業(yè)不重視公司章程的制定，只是簡簡單單地照抄公司法的規(guī)定，從而導(dǎo)致章程的可實用性、可操作性不強，容易導(dǎo)致公司僵局（如股東會僵局、董事會僵局、表決權(quán)僵局及否決權(quán)僵局等），以致于出現(xiàn)公司無法正常運轉(zhuǎn)的法律風(fēng)險。

我們?nèi)绾尾拍苤贫ㄒ粋€好的公司章程來防范因章程而引發(fā)的法律風(fēng)險呢？筆者認為應(yīng)把握好兩個原則：一是合法性，二是可操作性。只有在合法的前提下，具有可操作性的章程才算得上好章程。

《公司法》規(guī)定，公司章程應(yīng)當載明下列事項：（1）公司的名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）
公司注冊
資本；（4）股東的姓名或名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；（6）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司
法定代表人
；（8）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

針對以上公司章程內(nèi)容，筆者試從以下幾個方面來作解析：

一、對股東出資方式、出資額及出資時間要明確并約定違約責任。

《公司法》規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)出資；但是，法律法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。公司章程中應(yīng)針對不同的出資方式約定具體的出資時間及未及時出資、未出資的違約責任。

二、對《公司法》未規(guī)定的公司組織機構(gòu)的產(chǎn)生、職權(quán)要作明確規(guī)定。

有限公司
的組織機構(gòu)有：股東會、董事會、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會等機構(gòu)。各組織機構(gòu)的產(chǎn)生及職權(quán)除《公司法》規(guī)定外還有一部分需要章程來規(guī)定：如董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法；董事的任期；股東會定期會議的如召開；聘用、解聘會計師事務(wù)所等等。如果在章程中對此不進行詳細的約定，在企業(yè)運營過程中可能會出現(xiàn)公司運轉(zhuǎn)混亂的情形，從而影響公司的健康、快速地發(fā)展。

三、對《公司法》規(guī)定的公司組織機構(gòu)的職權(quán)及職權(quán)的行使進行細化。

《公司法》對股東會、董事會、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會等機構(gòu)的職權(quán)及其行使作了概括性的規(guī)定，但有的規(guī)定可操作性不強，這就有待于章程對其進一步明確規(guī)定。

四、公司法定代表人的選擇

原《公司法》規(guī)定：董事長為公司的法定代表人。而新《公司法》將法定代表人的選擇權(quán)賦予了公司章程。由公司章程從董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理中擇其一并依法登記。另法定代表人還可以變更，但也要依法進行變更登記。

五、充分利用公司章程規(guī)定高于法律規(guī)定條款（以有限公司為例）。

1、股東會會議

公司法第42條規(guī)定“召開股東會會議，應(yīng)當于會議召開15日以前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外?！贝藯l“但書”規(guī)定賦予了公司章程高于法律規(guī)定的效力，賦予了股東召開股東大會提前通知時間的靈活性。鑒于此，不同公司根據(jù)自己公司的特點可以自由約定召開股東大會提前通知的時間，同時也應(yīng)當將通知的主體、通知的程序、以及通知的方式進行約定。

2、股東會會議議事規(guī)則

公司法第43條規(guī)定“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”因有限公司是“人合”與“資合”的統(tǒng)一體。有的公司“人合”性強一點，有的公司“資合”性強一點，所以公司法就將股東如何行使表決權(quán)交給了公司的股東，由股東自己協(xié)商。只有在章程沒有規(guī)定的情況下，才適用法律的規(guī)定。所以不同的公司根據(jù)自己不同的情況，在章程中規(guī)定按“人頭”行使表決權(quán)還是按“股資”行使表決權(quán)權(quán)或是其他方式。

3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

公司法第72條規(guī)定“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

此條規(guī)定處處顯示著有限責任公司的“人合”性特點，尤其是第四款，更是賦予了公司股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓更大的自主權(quán)。公司章程如對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有限制性規(guī)定甚至完全與以上三款相抵觸，也應(yīng)以公司章程的規(guī)定為準。

4、股東繼承

公司法第76條“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！庇捎谟邢挢熑喂揪哂泻軓姷摹叭撕稀毙?，有的自然人股東不愿意按受新“準股東”，所以公司對此只作了原則性的規(guī)定，將“自然人股東死亡后股東資格如何處理”也交給公司章程來規(guī)定。

六、公司章程規(guī)定的其他事項

因公司章程相當于公司的憲法，只要章程制定程序合法，不違反強制性的法律規(guī)范，股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項都可以在章程中一一規(guī)定。