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[案例]

李先生原為海華公司股東、董事和副總經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)、市場(chǎng)推廣及銷(xiāo)售與管理的協(xié)調(diào)工作。海華公司的章程規(guī)定了董事和股東不得在工作期間和離開(kāi)公司兩年內(nèi)從事與公司競(jìng)爭(zhēng)的行業(yè)或營(yíng)業(yè)。李先生亦做過(guò)相應(yīng)的書(shū)面保證。

2005年1月，李先生未經(jīng)海華公司同意，“跳槽”到了盛夏公司，任該公司主管市場(chǎng)的副總裁職務(wù)，負(fù)責(zé)產(chǎn)品的市場(chǎng)推廣、銷(xiāo)售及與其他部門(mén)的協(xié)調(diào)。海華公司為此提起訴訟，請(qǐng)求法院判令李先生與盛夏公司連帶賠償海華公司經(jīng)濟(jì)損失250萬(wàn)元。

李先生則認(rèn)為，海華公司沒(méi)有給予李先生競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi)，競(jìng)業(yè)禁止條款應(yīng)屬無(wú)效。故請(qǐng)求法院駁回海華公司對(duì)其的全部訴訟請(qǐng)求。

該案經(jīng)法院一審、二審，終審判決被告李先生和盛夏公司共同賠償海華公司60萬(wàn)元經(jīng)濟(jì)損失。

[律師點(diǎn)評(píng)]

股東會(huì)是公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)，董事會(huì)執(zhí)行
股東會(huì)決議
。因此，股東和董事在履行職權(quán)期間必然掌握公司的核心商業(yè)秘密。為避免股東和董事利用商業(yè)秘密謀取私利，公司法規(guī)定了現(xiàn)任股東和董事的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。然而，對(duì)于股東和董事離開(kāi)公司以后的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)卻沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定。

對(duì)于股東轉(zhuǎn)讓股份或者董事離任后的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，是否可以通過(guò)公司章程進(jìn)行規(guī)定或者通過(guò)協(xié)議約定呢?

《公司法》第二十五條、八十二條均規(guī)定可以記載股東會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。法律并不禁止公司章程限制股東和董事離任后的競(jìng)業(yè)行為，可以視為許可。因此，本案海華公司的章程規(guī)定董事和股東不得在工作期間和離開(kāi)公司兩年內(nèi)從事與公司競(jìng)爭(zhēng)的行業(yè)或營(yíng)業(yè)是有效的。

另一方面，既然法律允許章程作這樣的規(guī)定，按照同樣的道理，也是允許公司和股東或者董事就離任后的競(jìng)業(yè)禁止行為進(jìn)行約定。本案李先生的書(shū)面保證行為，可以認(rèn)定為雙方就有關(guān)競(jìng)業(yè)限制事項(xiàng)進(jìn)行了約定。

股東董事與公司競(jìng)業(yè)限制協(xié)議與
勞動(dòng)合同法規(guī)
定的競(jìng)業(yè)限制條款有什么區(qū)別?由于股東和董事并不一定與公司存在勞動(dòng)關(guān)系，因此，股東董事的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議并不一定適用勞動(dòng)合同法關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的一些規(guī)定，比如，兩年期限的限制、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)南拗?、高?jí)管理人員限制等。

股東是公司的所有者，享受公司利潤(rùn)收益;董事與股東會(huì)之間是信托關(guān)系、委托關(guān)系，獲得的是股東會(huì)批準(zhǔn)的報(bào)酬，他們與公司之間的關(guān)系是平等的，某種程度上控制著公司，因此，在簽定競(jìng)業(yè)限制協(xié)議時(shí)，并不處于弱勢(shì)，不需要法律特殊的保護(hù)，所以，有關(guān)期限和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)南拗撇⒉贿m用于股東和董事。

法院判決李先生承擔(dān)賠償責(zé)任也以司法案例說(shuō)明了這一點(diǎn)。

[法律鏈接]

《中華人民共和國(guó)公司法》

第二十五條
有限責(zé)任公司章程
應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

(一)公司名稱(chēng)和住所;

(二)公司經(jīng)營(yíng)范圍;

(三)公司注冊(cè)資本;

(四)股東的姓名或者名稱(chēng);

(五)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;

(六)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;

(七)公司法定代表人;

(八)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)

第八十二條
股份有限公司章程
應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

(一)公司名稱(chēng)和住所;

(二)公司經(jīng)營(yíng)范圍;

(三)公司設(shè)立方式;

(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本;

(五)發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間;

(六)董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;

(七)公司法定代表人;

(八)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;

(九)公司利潤(rùn)分配辦法;

(十)公司的解散事由與清算辦法;

(十一)公司的通知和公告辦法;

(十二)股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第一百四十九條　董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：

(一)挪用公司資金;

(二)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ);

(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;

(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;

(五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù);[page]

(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;

(七)擅自披露公司秘密;

(八)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;

(七)擅自披露公司秘密;

(八)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。