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中國證監(jiān)會于1997年發(fā)布的《
上市公司章程指引
》，對上市公司的組織和行為進行了較為系統(tǒng)和完善地規(guī)范，對于指導(dǎo)和完善我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)，促進上市公司規(guī)范運作發(fā)揮了重要作用。但同時也要看到，隨著證券市場的不斷發(fā)展，市場對上市公司法人治理水平的要求不斷增高，客觀上需要對《指引》進行修改和完善，以便繼續(xù)指導(dǎo)上市公司提升公司法人治理水平，提高公司的素質(zhì)。以下就如何修訂和完善《指引》談?wù)勛约旱拇譁\見解：

對《指引》中與《公司法》等

法律法規(guī)沖突的條款進行修訂(我的操盤助理，帳戶盈虧精確把握… )

《指引》各項條款基本上遵循了《公司法》、《證券法》等法律法規(guī)的規(guī)范要求，但也存在若干細小的瑕疵，某些條款與《公司法》等法律規(guī)范相抵觸，如《指引》第九條規(guī)定：“公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！痹摋l關(guān)于“公司資產(chǎn)分為等額股份”的表述與《公司法》不符，根據(jù)《公司法》第三條規(guī)定，股份公司是以其全部“資本”而非全部“資產(chǎn)”分為等額股份?！百Y產(chǎn)”與“資本”雖一字之差，但卻是兩個不同的概念，“資產(chǎn)”是企業(yè)擁有或控制的能為企業(yè)帶來經(jīng)濟利益的資源，來源于企業(yè)的負(fù)債和所有者權(quán)益；而資本來源于股東的投資，只是所有者權(quán)益的一部分，二者完全不能混同。

又如，《指引》第一百七十六條第三款規(guī)定，公司因合并或分立而解散時，應(yīng)當(dāng)進行清算，但根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)清算的原因僅包括破產(chǎn)、營業(yè)期限屆滿、
股東會決議
解散以及被
行政機關(guān)
關(guān)閉四種情形，并不包括“因合并或者分立而解散”的情形。事實上，公司合并或者分立的法律后果只是權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移或依據(jù)分立協(xié)議在分離后的公司間重新分配，并不涉及清算事宜。

建立股東大會的

遠程投票表決機制

中小股東缺乏行使投票表決權(quán)的積極性，也在一定程度上助長了
控股股東對上市公司的全盤控制。中小股東為什么經(jīng)常怠于行使自己的股東權(quán)利？一個重要原因就是由于中小股東到異地參加現(xiàn)場股東大會的成本過高，中小股東參加會議的積極性嚴(yán)重受挫，為此，我建議在《指引》中規(guī)定一種遠程投票機制，允許中小股東通過傳真及互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)等渠道就股東大會的決議事項進行遠程投票表決。為配合這一制度的實施，我建議由交易所建立一套網(wǎng)絡(luò)遠程表決系統(tǒng)，妥善解決股東身份認(rèn)定、選票統(tǒng)計等技術(shù)性的問題，使遠程投票表決得以實施，逐步提高中小股東參加股東大會的積極性，使上市公司的決策真正能夠代表多數(shù)股東的利益。

建立董事、監(jiān)事

累積投票選舉機制

累積投票機制有利于中小股東提名的董事、監(jiān)事候選人有更大的機會當(dāng)選董事或監(jiān)事，充當(dāng)其利益代言人，從而可以在一定程度上防范上市公司控股股東全盤操縱公司董事會和監(jiān)事會，有利于中小股東平等地行使股東權(quán)利，因此很值得廣泛推廣并普遍實施。目前，部分上市公司已經(jīng)在章程中規(guī)定了累積投票制度，但由于缺乏相關(guān)經(jīng)驗，許多公司在條款的設(shè)計上不夠規(guī)范和科學(xué)，所以我建議在修訂《指引》時，制訂出嚴(yán)謹(jǐn)而規(guī)范的關(guān)于累積投票制的條款，以便指導(dǎo)各上市公司更好地推行董事、監(jiān)事累積投票選舉機制。

強化監(jiān)事會的監(jiān)督職能

我國證券市場建立以來，曾發(fā)生過多起嚴(yán)重的上市公司高管人員進行財務(wù)造假、內(nèi)幕交易、操縱市場的大案要案，至于上市公司違規(guī)擔(dān)保及大股東侵占上市公司資產(chǎn)等事件更是不勝枚舉，然而令人詫異的是，幾乎從來沒有一家上市公司的監(jiān)事會或監(jiān)事公開揭露或制止過公司高管人員的違法違規(guī)行為，作為上市公司內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)的監(jiān)事會正一步步被邊緣化，幾乎成為可有可無的擺設(shè)。在業(yè)界普遍強調(diào)和重視建立獨立董事制度的呼聲中，我認(rèn)為更有必要從制度上切實強化監(jiān)事會對公司高管人員的監(jiān)督功能。為此，我建議《指引》應(yīng)當(dāng)在下列幾方面完善和強化監(jiān)事會的監(jiān)督職能： 

（一）嚴(yán)格監(jiān)事的任職資格

由于監(jiān)事主要負(fù)責(zé)從財務(wù)和法律的角度監(jiān)督公司董事、經(jīng)理等高管人員，所以監(jiān)事除應(yīng)具備《公司法》規(guī)定的任職條件外，還應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的法律或財務(wù)知識和經(jīng)驗，一般而言，公司監(jiān)事中至少應(yīng)有一名法律專業(yè)人士和財務(wù)專業(yè)人士。

（二）確保監(jiān)事的知情權(quán)和調(diào)查權(quán)

監(jiān)事應(yīng)當(dāng)具備充分的知情權(quán)，才能對公司董事、經(jīng)理等高管人員是否存在違法違規(guī)行為實施監(jiān)督。為此，我建議《指引》明確規(guī)定，監(jiān)事可以列席董事會和經(jīng)理班子會議，并有權(quán)提出質(zhì)詢和建議；董事和經(jīng)理在作出重要決策時必須及時通報監(jiān)事會；另外，監(jiān)事會有權(quán)對特定事項展開調(diào)查，公司高管人員及其他人員必須配合；監(jiān)事有權(quán)發(fā)表獨立聲明等。

（三）增加獨立監(jiān)事

監(jiān)事會不能有效發(fā)揮監(jiān)督功能的另一個重要原因在于，多數(shù)上市公司的監(jiān)事和董事均由公司控股股東提名產(chǎn)生，共同代表了大股東的利益，所以監(jiān)事會很多時候都和董事會保持一團和氣。有鑒于此，我建議參照獨立董事的做法引進獨立監(jiān)事制度，確保監(jiān)事會中有一定比例的獨立監(jiān)事，獨立監(jiān)事的任職資格可參照獨立董事的規(guī)定。

（四）強化監(jiān)事的責(zé)任

監(jiān)事不僅要有權(quán)，而且必須要有責(zé)。如果監(jiān)事未盡職盡責(zé)履行監(jiān)督職責(zé)，如發(fā)現(xiàn)但未制止或披露董事等高管人員的違法違規(guī)行為，或者因疏忽大意未能及時發(fā)現(xiàn)董事等高管人員的違法違規(guī)行為，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，如被撤職或與違法違規(guī)的高管人員對公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任等。

與現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)范性文件

進行協(xié)調(diào)和配合

《指引》發(fā)布以后，中國證監(jiān)會又頒布了諸多針對上市公司治理的規(guī)范性文件，《指引》需要進一步修訂，以便更好地和有關(guān)規(guī)范性文件進行協(xié)調(diào)和配合。如針對中國證監(jiān)會頒布了《上市公司股東大會規(guī)范意見》，《指引》有必要對有關(guān)股東大會的章節(jié)中進行修訂和完善；針對證監(jiān)會頒布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，《指引》也有必要專門列入獨立董事的有關(guān)規(guī)定；另外，如果《公司法》和《證券法》等有關(guān)法律法規(guī)要進行修改，《指引》還應(yīng)考慮在內(nèi)容上如何修訂，以便與之協(xié)調(diào)和配合。