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2006新公司法對公司自治的松動，主要體現(xiàn)在對公司章程的賦權(quán)上。基于此，我以為公司章程不僅是公司憲章、契約，抑或自治法規(guī)，更重要的是成了公司各利益主體博弈的競技場。公司章程自治問題有主要體現(xiàn)在以下方面：一、公司章程的修改限制問題.對于公司章程修改的限制,根據(jù)契約理論和各國立法例，應把握以下原則:1.實體方面，關(guān)于修改內(nèi)容的限制：（1）不得刪除絕對必要記載事項；（2）非經(jīng)同意，不得變更該股東既得權(quán)；（3）非經(jīng)同意，不得給股東新設(shè)義務(wù)；（4）非經(jīng)股東一致同意，不得給部分股東設(shè)定新權(quán)利。2．程序方面，（1）修章動議：
有限責任公司
的董事會，代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事或監(jiān)事；
股份有限公司
的董事會，單獨或者合計持股10%以上的股東，監(jiān)事會。（2）修章決議：有限責任公司，須經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東通過，股份
有限公司
須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。 按上述維度，則案例中的效力問題便迎刃而解。二，關(guān)于公司章程的自治空間關(guān)于制定完美個性章程方面，可操作的步驟是要研讀公司發(fā)條，找出公司法允許章程自治的空間。經(jīng)筆者整理，新《公司法》允許章定的共計26處，分別是：1． 總則方面：12條關(guān)于經(jīng)營范圍，13條
法定代表人
選擇權(quán)，16條對外投資擔保；2． 有限責任公司：25條股東會認為需要規(guī)定的其他事項，35條分紅可不按出資比例，38條股東會的其他職能，42條會議通知的15日例外，43條表決權(quán)可不按出資比例，股東會議是表決程序，45條董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法，46條董事任期，47條董事會的其他職能，49條董事會的議事方式和表決程序，51條執(zhí)行董事的職權(quán)，54條監(jiān)事會的其他職權(quán)，56條監(jiān)事會的議事方式和表決程序，72條股權(quán)轉(zhuǎn)讓的例外規(guī)定，76條股東資格的繼承。3． 股份有限公司：82條股東會認為需要規(guī)定的其他事項，100條準用38條股東會的其他職能，101條臨時股東大會的著急情形，109條準用46和47條董事的任期和董事會的其他職權(quán)，111條臨時董事會的召集通知方式和時限，114條準用50條公司經(jīng)理的職權(quán)，118準用53條監(jiān)事任期，119條準用54和55條監(jiān)事會的其他職權(quán)，120條關(guān)于監(jiān)事會的議事方式和表決程序。三，關(guān)于公司章程的外圍雷區(qū) 這可能是個拙劣的比喻，即公司自治不可侵害或違反的底線，反之則無效。主要）有：（1）強制性法律法規(guī)；(2)社會公益；（3）股東利益；(4)債權(quán)人，職工等相關(guān)人主體利益。四，關(guān)于公司章程和公司法的關(guān)系從理論應然的角度認為公司法完全在于自治，應不斷放松管制與超越創(chuàng)新，但法制的穩(wěn)定性和普適性要求有必然使公司立法與商事活動向背離，要實現(xiàn)在公司法規(guī)范內(nèi)公司自治，無異于帶著鐐銬跳舞。所以就公司法與公司章程的關(guān)系問題理論界與學術(shù)界才有如此大差異。隨著我國宏觀經(jīng)濟的不斷發(fā)展，公司制度的不斷完善，尤其是“章程意識”不斷覺醒，未來的公司法律應該更高級的全方位服務(wù)，不僅要求合法合規(guī)更重要的是在不違法的基礎(chǔ)上，利用公司的自治空間。 而且，我國公司法進一步放松管制與國際接軌乃大勢所趨，事關(guān)股東、債權(quán)人、董監(jiān)事及高管利益重大事項都將在公司章程中有所反映。公司章程也必將成為公司各利益主體利益角逐的競技場。(作者：深圳大學經(jīng)濟法研究生 曹曉寧）