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內(nèi)容摘要：
經(jīng)營范圍
是公司法規(guī)定的
公司章程
的必載事項(xiàng)，公司開展活動其權(quán)利能力在法律上受經(jīng)營范圍的限制，這在英美法系稱之為“越權(quán)原則”，其產(chǎn)生有深刻的法律根源和經(jīng)濟(jì)根源。它的產(chǎn)生在當(dāng)時確實(shí)起到了保持供需平衡，促進(jìn)生產(chǎn)結(jié)構(gòu)合理化，以及為法院和仲裁機(jī)構(gòu)對公司越權(quán)行為的處理提供了一定的便利條件和判斷是非的客觀標(biāo)準(zhǔn)，但隨著市場經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展及人們對交易安全、公平理念的進(jìn)一步認(rèn)識，有必要對這種制度進(jìn)行修正、完善，變公司越權(quán)行為絕對無效為相對無效，公司越權(quán)交易所引起的各種社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系才能真正得到公正、合理的調(diào)整，同時借鑒發(fā)達(dá)國家的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，建立起完整的利益機(jī)制，保護(hù)股東和債權(quán)人的利益。只有建立起完整的利益機(jī)制，才不會使公司在社會經(jīng)濟(jì)生活中為所欲為，擾亂社會經(jīng)濟(jì)生活秩序，才不因?yàn)楣驹綑?quán)行為有效原則的確立而使公司股東利益遭受重大損失，也才能使公司事業(yè)在市場經(jīng)濟(jì)新條件持續(xù)、穩(wěn)定、健康的發(fā)展。

公司作為一種營利性的社會法人組織，必須以公司章程為基礎(chǔ)，在章程規(guī)定的經(jīng)營范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動，公司超越其章程從事經(jīng)營范圍以外的活動，其行為為越權(quán)，對于這種越權(quán)，法律賦予其無效的后果，交易相對方也不得請求人民
法院強(qiáng)制執(zhí)行
，公司股東大會也不得在事后追認(rèn)，這種在公司權(quán)利能力方面的限制我國叫“經(jīng)營范圍”，英美法上稱之為“越權(quán)原則”。這項(xiàng)制度現(xiàn)在日趨顯出不合理，其改革勢在必行。要積極探索建立與市場經(jīng)濟(jì)制和我國加入世貿(mào)組織相匹配的工商行政管理制度，對企業(yè)登記制度、審查制度、企業(yè)類型劃分、前置審批項(xiàng)目、經(jīng)營范圍、主體資格和經(jīng)營資格等制度進(jìn)行改革。1因此，本文將就這一問題從幾個方面進(jìn)行淺析。

一、公司經(jīng)營范圍制度確定的重要意義

公司經(jīng)營范圍的確定和推行，同社會經(jīng)濟(jì)和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展?fàn)顩r是完全相適應(yīng)的，經(jīng)營范圍是指政府批準(zhǔn)企業(yè)從事經(jīng)營的行業(yè)、商品類別或服務(wù)項(xiàng)目，經(jīng)營范圍決

定了企業(yè)法人的權(quán)利和行為能力，只有在經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)，其活動才具有法律效力，企業(yè)法人的合法權(quán)益才能得到法律的保護(hù)。因此，公司經(jīng)營范圍制度的確定對促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和保障投資者的合法權(quán)益具有十分重要的歷史意義。

（一）適應(yīng)了國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的需要。在自由競爭資本主義階段，資產(chǎn)階級奉行“放任自由主義”經(jīng)濟(jì)政策，不允許國家干預(yù)他們的私人利益，國家在社會經(jīng)濟(jì)生活中扮演著一個消極“守夜人”的角色。因?yàn)闆]有人對市場負(fù)責(zé)，資源配置的決定是由成千上萬不同的企業(yè)作出的，從而造成了重復(fù)生產(chǎn)和沒有效率。但由于當(dāng)時資本主義仍處于自由競爭階段，國家對經(jīng)濟(jì)的干預(yù)機(jī)制遠(yuǎn)未完善。作為國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)和維護(hù)市場秩序的一種簡便而有效的措施，公司越權(quán)原則的采用無疑是一種極佳的選擇。在我國，政府對微觀經(jīng)濟(jì)干預(yù)的情況則有自己的特點(diǎn)。首先，生產(chǎn)資料的社會主義工有制決定了政府對進(jìn)經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)不僅基于其經(jīng)濟(jì)職能，而且基于其對國有資產(chǎn)所有權(quán)的行使。但是，著并不以為著政府直接管理企業(yè)。隨著經(jīng)濟(jì)體制的改革的進(jìn)行，政府對整個國民經(jīng)濟(jì)，包括對微觀經(jīng)濟(jì)的管理，嚴(yán)格遵循政企分開的原則，逐步由傳統(tǒng)的高度集中的直接計劃干預(yù)向以市場為依托的間接控制過渡。政府管理經(jīng)濟(jì)的手段也由單一的行政命令逐漸向經(jīng)濟(jì)手段、法律手段和必要的行政手段等多種手段結(jié)合的方式轉(zhuǎn)變。其次，在不斷深入的改革中，以轉(zhuǎn)換
國有企業(yè)
經(jīng)營機(jī)制、建立現(xiàn)代企業(yè)制度為目標(biāo)的企業(yè)股份制改革，使公司成為包括國家在內(nèi)的各種投資主體經(jīng)營和管理資產(chǎn)的重要法律形式。因此，公司法經(jīng)營范圍的確定，不僅是國家調(diào)整企業(yè)與政府關(guān)系的重要手段，而且是保護(hù)包括國家利益在內(nèi)的全社會利益，建立社會市場經(jīng)濟(jì)體系的重要工具。

（二）適應(yīng)了信息技術(shù)的發(fā)展水平。十九世紀(jì)六、七十年代還是一個沒有無線通訊技術(shù)的時代，國家對企業(yè)的管理，企業(yè)內(nèi)部的運(yùn)作以及企業(yè)與企業(yè)之間的交易和聯(lián)系還不十分便捷、高效，生產(chǎn)管理、分配、交易、信用等方面信息的了解途徑不多，公司越權(quán)原則以公司經(jīng)營范圍作為評判公司經(jīng)營活動有效性的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)，實(shí)際是一種以公司章程的公示為手段傳遞公司能力信息披露制度，完全符合當(dāng)時信息技術(shù)的實(shí)際發(fā)展?fàn)顩r，因而從一個側(cè)面體現(xiàn)出歷史合理性。

（三）適應(yīng)了保障投資者合法權(quán)益的需要。在自由資本主義時期，立法特別重視對投資者合法權(quán)益的保護(hù)，公司越權(quán)原則即是這種立法價值取向的具體反映。根據(jù)此原則，股東有權(quán)請求法院宣布超越公司章程規(guī)定的經(jīng)營范圍所訂立的合同無效，第三人則因公司章程是公開性文件而被推定為明知公司越權(quán)仍與其交易而喪失強(qiáng)制請求權(quán)，這雖然對第三人明顯不公，但十分有利于保障投資者的合法權(quán)益，正如有學(xué)者說：“英美法通過判例形成的公司越權(quán)原則，就是出于鼓勵投資的需要而產(chǎn)生的。是這一時期偏重股東利益保護(hù)的思想的產(chǎn)物。”在我國，社會注意市場經(jīng)濟(jì)是統(tǒng)一的、開放的、有序的市場經(jīng)濟(jì)體系，它首先要求市場主體的行為具有符合市場規(guī)律的規(guī)范性，而各市場主體按確定的規(guī)則組織并進(jìn)行活動是整個市場經(jīng)濟(jì)得以正常運(yùn)轉(zhuǎn)的基本條件。作為市場的重要主體，公司自身的組織特點(diǎn)決定了它在創(chuàng)立及運(yùn)行的過程中，必然與其他主體發(fā)生密切的聯(lián)系，公司的一舉一動會影響到整個市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)轉(zhuǎn)，因此，為了保護(hù)社會經(jīng)濟(jì)的正常秩序，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)育和完善，公司經(jīng)營范圍制度的確定必須從市場經(jīng)濟(jì)固有的規(guī)律出發(fā)，從保護(hù)社會的利益出發(fā)，對公司的經(jīng)營范圍進(jìn)行規(guī)范及確定。

二、公司經(jīng)營范圍制度的歷史局限性

實(shí)行公司越權(quán)原則，將公司的經(jīng)營活動嚴(yán)格限制在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)，為國家對公司經(jīng)濟(jì)活動的監(jiān)督和管理，股東對董事和經(jīng)理經(jīng)營行為的監(jiān)督以及法院和仲裁機(jī)構(gòu)對公司越權(quán)行為的處理提供了一定的便利條件和判斷是非的客觀標(biāo)準(zhǔn)。因此，有學(xué)者認(rèn)為：“公司必須在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動，公司經(jīng)營范圍一經(jīng)登記，即成為其開展生產(chǎn)經(jīng)營活動的法律依據(jù)，如果經(jīng)營行為越了經(jīng)營范圍，其行為屬于無效行為?！?但它在實(shí)踐運(yùn)用中也日益暴露了其局限性，如不利于公司法人自身的發(fā)展和獲取最大利益目的的實(shí)現(xiàn)，不利于維護(hù)交易活動的公正等等。企業(yè)經(jīng)營的范圍和內(nèi)容不斷擴(kuò)大，對經(jīng)營權(quán)的保障也在不斷的加強(qiáng)，但是由于經(jīng)營權(quán)獨(dú)有的特點(diǎn)決定了這種權(quán)利很難完全擺脫國家所有權(quán)的制約，也決定了企業(yè)在行使這個經(jīng)營權(quán)的過程中難免要受到來自政府權(quán)利部門的一些不適當(dāng)?shù)母深A(yù)。特別是企業(yè)的經(jīng)營權(quán)和國家的所有權(quán)在權(quán)利的內(nèi)容上如何合理界定、合理分配，現(xiàn)在也仍然是一個值得探討的問題。所以，很多學(xué)者認(rèn)為，經(jīng)營權(quán)這種模式本身有內(nèi)在的缺陷，不利于真正的使企業(yè)能夠具有獨(dú)立的市場主體的必備的財產(chǎn)權(quán)，不能夠真正搞活企業(yè)，促使政企職責(zé)完全分開，也不能夠真正按照市場經(jīng)濟(jì)客觀需要來建立一套良好的產(chǎn)權(quán)機(jī)制保障企業(yè)，促使企業(yè)真正能夠?qū)匈Y產(chǎn)進(jìn)行很好的管理，保障國有資產(chǎn)的增值。同時，我們確實(shí)需要對經(jīng)營權(quán)和國家所有權(quán)的相互關(guān)系進(jìn)行認(rèn)真的探討，合理分配國家所有權(quán)和企業(yè)經(jīng)營權(quán)各自所應(yīng)當(dāng)所有的這些權(quán)利。同時，我們應(yīng)進(jìn)一步深化企業(yè)的改革。改革的思路應(yīng)當(dāng)是通過實(shí)行股份制來促使企業(yè)按照現(xiàn)代企業(yè)的模式進(jìn)行改組，真正形成一個能夠獨(dú)立自主、自負(fù)盈虧的市場主體。尤其在現(xiàn)在市場經(jīng)濟(jì)條件下，商機(jī)稍縱即逝，過于嚴(yán)格的經(jīng)營范圍的限制只會束縛公司的手腳。而公司經(jīng)營范圍屬于我國公司章程中的絕對記載事項(xiàng)，《公司法》第40條、107條規(guī)定，修改公司章程的決議，必須經(jīng)擁有2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，且這種變更還要經(jīng)過主管機(jī)關(guān)登記，經(jīng)過如此繁瑣程序后，恐怕原來的商機(jī)早已消逝或已經(jīng)沒有什么價值，沒有什么現(xiàn)實(shí)意義了。所以在該原則存在的100多年時間里，人們通過長期實(shí)踐越來越清楚地認(rèn)識到其消極后果，認(rèn)為它對股東只是一個虛幻的保護(hù)，對不注意的第三人是一個陷阱，而且是不必要爭論和煩惱的根源5。因而有必要對它進(jìn)行修正。[page]