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一、公司資本的界定

公司法律制度歸根結(jié)底就是公司的資本制度，公司法的基本目的就是為此種制度的有效運(yùn)轉(zhuǎn)和發(fā)揮作用提供法律上的構(gòu)架[1](p.232)。正是由于公司資本制度在現(xiàn)代公司法中的重要地位，現(xiàn)代公司法對(duì)公司資本制度極其關(guān)注并創(chuàng)設(shè)了一系列公司資本制度方面的規(guī)則。

在介紹這些重要規(guī)則之前，我們有必要對(duì)公司資本作出界定。資本(capital)一詞來源于拉丁語中的“caput”，其本意為首(head)、首要的(principal)。在中世紀(jì)之前，一直是指與利息相對(duì)應(yīng)或相區(qū)分的本金，僅適用于金錢借貸關(guān)系。進(jìn)入16世紀(jì)，隨著工商企業(yè)的發(fā)展，“資本”這一概念的內(nèi)涵不斷得到豐富和發(fā)展，股本開始逐漸成為“資本”的核心內(nèi)容。[2](p.8)在現(xiàn)代社會(huì)，資本這一詞語雖然在各種場(chǎng)合被人們頻繁使用，但是，它的確切含義是什么，人們并無統(tǒng)一的說法。Gower教授指出：“資本一詞含義眾多，一種含義不同于另一種含義，即便在同我們密切相關(guān)的法律、經(jīng)濟(jì)和會(huì)計(jì)領(lǐng)域，人們也沒有就其確切含義有一致的意見，不同的時(shí)期，人們使用資本來表達(dá)不同的概念，雖然其使用者并非總能承認(rèn)此種事實(shí)?！盵2](p.214)在公司法領(lǐng)域，人們?cè)谌N意義上使用公司資本這一詞語：其一，認(rèn)為公司資本是指公司的股份資本，是指公司通過發(fā)行股份所取得的資金。大多數(shù)學(xué)者是在此種意義上使用公司資本的。一本權(quán)威的著作對(duì)公司資本作了這樣的說明：“公司最初所從事的活動(dòng)就是籌措資本，它實(shí)際上就是通過交換已發(fā)行的股份的方式聚集資金的過程。這樣聚集的資金即為資本……由于公司被其股東所擁有，因此，公司的資本實(shí)際上是指公司股東冒險(xiǎn)投入公司企業(yè)的那些金錢。”[3](p.256)其二，認(rèn)為公司資本是指公司的股份資本和借貸資本，而不僅僅是指公司的股份資本。此種理論認(rèn)為，公司資本除了包括公司股東的出資以外，還包括公司向其債權(quán)人借貸而來的那部分金錢，它們共同構(gòu)成公司資本的有機(jī)組成部分。Cheeseman先生持此種觀點(diǎn)，他認(rèn)為：“公司需要為其經(jīng)營活動(dòng)籌措資本。公司最通常的方法是出售股票和債券。”[4](p.622)其三，認(rèn)為公司資本除了股份資本，借貸資本以外還包括公司的收益。這是一種最廣義的資本理論。在上述三種理論中，第一種理論為大多數(shù)學(xué)者所主張，他們僅僅將公司資本理解為是股份資本，而將借貸資本排除在公司資本之外。此種理論的優(yōu)點(diǎn)在于它使公司資本同資本在法律上的含義協(xié)調(diào)起來，因?yàn)椋诜缮现v，所謂資本實(shí)際上是指某一商事組織的財(cái)產(chǎn)價(jià)值超過該商事組織所承擔(dān)的法律責(zé)任的那一部分金錢。它實(shí)際上就是公司所有的具有流動(dòng)性的價(jià)值。然而，此種理論也存在這樣的問題，即它將公司股東的出資看作是公司資本的惟一來源，排除了公司債權(quán)人在公司資本中的地位，違反了公司資本制度旨在保護(hù)債權(quán)人的宗旨。本文認(rèn)為，公司資本包括股份資本和借貸資本，雖然公司資本主要是由股份資本所組成。限于文章的篇幅，本文僅僅對(duì)公司的股份資本中的資本主義原則進(jìn)行探討。[page]

二、現(xiàn)代資本主義原則的立法模式

在現(xiàn)代公司法中，關(guān)于公司的股份資本制度有兩種立法例即資本確定主義原則和資本授權(quán)主義原則，前一種立法例為傳統(tǒng)大陸法系國家的公司法所采取，后一種立法例則為現(xiàn)代兩大法系國家的公司法所采取。

(一)資本確定主義原則

所謂資本確定主義原則，也稱為法定資本制度，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在其章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則，公司不能成立[5](p.21)。在資本確定主義原則下，公司資本是公司章程所規(guī)定的確定數(shù)額的資本，該種資本在公司設(shè)立時(shí)必須全部由股東所認(rèn)購和繳付，公司在設(shè)立之后要增加資本須經(jīng)公司股東大會(huì)特別決議批準(zhǔn)，修改公司章程。資本確定主義原則最初為法國和德國等大陸法系國家的公司法所創(chuàng)設(shè)，我國臺(tái)灣地區(qū)舊的“公司法”也采取此種原則[6](p.227)。在現(xiàn)代社會(huì)，由于資本確定主義原則具有保證公司資本真實(shí)、可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為，以及有效地保障債權(quán)和交易安全等優(yōu)點(diǎn)，此種制度至今仍然為某些大陸法系國家，如丹麥、比利時(shí)等所采取[5](p.8)。

(二)公司資本授權(quán)主義原則

所謂資本授權(quán)主義原則，是指公司章程所授權(quán)公司發(fā)行的資本總額無須一次性全部發(fā)行，公司可以僅僅發(fā)行其中的一部分股份資本，其余部分的股份資本何時(shí)發(fā)行，取決于公司對(duì)資本的需求程度，由公司董事會(huì)自由決定。在資本授權(quán)主義原則之下，公司的授權(quán)資本不同于公司的已發(fā)行資本，公司股東在認(rèn)購公司的已發(fā)行的資本之后，也可以僅僅繳付其中的部分款項(xiàng)，而不必像資本確定主義原則那樣一次性繳付所認(rèn)購的全部股款。因此，公司的已發(fā)行資本又不同于股東所繳付的資本。公司資本授權(quán)主義原則是現(xiàn)代英美公司法所采取的原則。在此種原則之下，公司“資本”有幾種不同的含義，它或者指授權(quán)資本，或者指已發(fā)行資本，或者指已繳付的資本。

1.公司的授權(quán)資本

公司的授權(quán)資本也稱公司的名義資本，是公司章程所規(guī)定的公司授權(quán)發(fā)行的股份資本的總額。根據(jù)英美公司法的規(guī)定，公司在設(shè)立之際，必須在其章程中載明公司已授權(quán)發(fā)行的股份數(shù)以及每一股份的票面價(jià)值，并將它加以注冊(cè)登記。原則上講，公司不得超出其授權(quán)資本的范圍而發(fā)行股份，如果公司這樣做，其
股份發(fā)行
無效，公司認(rèn)購此種股份的人有權(quán)要求公司將其認(rèn)購的股款返還給自己。[7](p.139)[page]

2.已發(fā)行資本

公司已發(fā)行的資本是指公司授權(quán)資本中已被公司股東所認(rèn)購的那一部分股份資本。根據(jù)英美公司法，公司的授權(quán)資本無須全部被其股東所認(rèn)購，公司只要對(duì)其股東發(fā)行一部分授權(quán)資本，公司即可成立。[8](p.207)在此種情況下，公司未發(fā)行的股份，在公司董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)可以發(fā)行。

3.已繳付資本

公司已繳付資本是指公司的股東已實(shí)際繳付的股份資本，它是公司已發(fā)行股份資本的一部分。根據(jù)英美公司法，公司股東認(rèn)購了公司已發(fā)行的股份以后，無須一次性繳納全部股款，他可以僅僅繳付部分股款，其余未繳付的股款將根據(jù)公司章程的規(guī)定，由公司對(duì)股東提出繳付股款要求時(shí)始予以繳付。根據(jù)英國1980年公司法第22條的規(guī)定，公共持股公司在發(fā)行股份時(shí)，至少要求其股東繳付其股份面值的1/4，如果是溢價(jià)發(fā)行的股份，其超過股票面值的部分(溢價(jià))必須全部繳付。

(三)折衷資本授權(quán)主義原則

在歷史上，資本確定主義原則曾為大陸法系國家的公司法所實(shí)行，而在現(xiàn)代社會(huì)，大陸法系國家的公司法則放棄了或有條件地放棄了公司資本確定主義原則，并采取了英美公司法所實(shí)行的資本授權(quán)主義原則。根據(jù)日本商法第166條的規(guī)定，公司設(shè)立之時(shí)，公司股東僅需認(rèn)購公司已發(fā)行股份總額的1/4，其余未認(rèn)購的股份根據(jù)實(shí)際情況由公司加以發(fā)行。根據(jù)法國商事公司法第75(2)條的規(guī)定，公司在發(fā)行股份時(shí)，如果股東是以貨幣方式認(rèn)購股份，則他們?cè)谡J(rèn)購公司股份時(shí)至少要繳付股份面值的1/4，其余股款根據(jù)董事會(huì)的決定，在
公司注冊(cè)
登記之日起的5年之內(nèi)一次或分次繳付。歐共體部長委員會(huì)在1977年所頒發(fā)的有關(guān)歐共體的公司法指令要求歐共體的成員國在其公司法中規(guī)定資本授權(quán)主義原則，認(rèn)為，如果公司是公共持股公司，則公司的已授權(quán)資本總額不得少于25 000的各成員國現(xiàn)行貨幣單位，那些以現(xiàn)金認(rèn)購公司股份的人首次所繳付的股款不得少于所認(rèn)購的股份面值的25%。參見Official Journal of the European Communities for 1979. No. L. 2611.

同英美公司法所實(shí)行的資本授權(quán)主義原則相比，大陸法系國家的公司法所采取的資本授權(quán)主義原則是不完全的資本授權(quán)主義原則，或者說是折衷意義上的資本授權(quán)主義原則，它同英美公司法所實(shí)行的資本授權(quán)主義原則的區(qū)別表現(xiàn)在這樣幾個(gè)方面：其一，根據(jù)英美資本授權(quán)主義原則，公司的授權(quán)資本無須全部發(fā)行，公司可以僅發(fā)行其中的部分股份資本，而在大陸法系國家，一些國家的公司法要求公司設(shè)立之際，必須全部發(fā)行其授權(quán)資本，不允許公司分次發(fā)行其股份資本。如法國商事公司法第75(1)條規(guī)定，公司資本必須被全部認(rèn)購。這樣，在大陸法系國家，授權(quán)資本同已發(fā)行資本并沒有什么區(qū)別。其二，根據(jù)英美資本授權(quán)主義原則，公司股東認(rèn)購了公司已發(fā)行的股份之后，在理論上他可以僅繳付一定的股款，未繳付的股款可以根據(jù)公司董事會(huì)的決議而繳付，法律并沒有對(duì)此規(guī)定年限限制;而根據(jù)大陸法系國家的公司法，股東未繳付的股款必須在公司設(shè)立以后的一定年限內(nèi)繳付。[page]

三、公司資本授權(quán)主義原則的優(yōu)越性

同資本確定主義原則相比，資本授權(quán)主義原則有其優(yōu)越性，表現(xiàn)在：

(一)公司資本授權(quán)主義符合公司實(shí)際，滿足了商人的客觀要求

公司作為從事商事活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織，雖然離不開公司的資本，但是，公司實(shí)際所從事的商事活動(dòng)有時(shí)同公司的資本沒有必然的關(guān)系。公司只要維持與其經(jīng)濟(jì)和經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的資本即可滿足公司的正常需要。公司資本如果多于其經(jīng)營規(guī)模的需要，雖然對(duì)公司債權(quán)人保護(hù)有利，但卻是對(duì)有限的資本的浪費(fèi)。在這種情況下，公司股東希望僅繳付部分股份資本即可從事商事活動(dòng)。公司法考慮到商人的此種實(shí)際情況，允許分批發(fā)行或認(rèn)購股份以滿足商人的要求。而如果采取資本確定主義原則，因公司法要求公司在設(shè)立時(shí)即全部認(rèn)繳已發(fā)行股份的股款，公司的資本可能沒有全部用于公司事業(yè)的經(jīng)營，從而造成資本的浪費(fèi)。在資本緊缺的時(shí)代，公司資本授權(quán)主義原則可以確保資本的有效運(yùn)用。

(二)公司資本授權(quán)主義原則更便利公司的經(jīng)營活動(dòng)

根據(jù)公司資本授權(quán)主義原則，公司的授權(quán)資本已經(jīng)記載在公司章程中，當(dāng)公司因?yàn)榻?jīng)營活動(dòng)而需要獲得資本時(shí)，公司即可將授權(quán)資本中未發(fā)行的股份加以發(fā)行，從而取得所發(fā)行的股份價(jià)值，公司無須經(jīng)過繁復(fù)的程序修改公司章程，之后再去發(fā)行股份。而如果實(shí)行資本確定主義原則，則當(dāng)公司需要新的資本時(shí)，公司必須首先通過修改公司章程的方式去修改公司資本條款之后，才可以獲得所需要的資本。而公司章程的修改程序復(fù)雜，需要遵行各種嚴(yán)格的程序。公司法對(duì)公司章程的修改規(guī)定了哪些程序，取決于各個(gè)國家法律的規(guī)定。我國學(xué)者在論及公司章程的修改時(shí)，僅僅論及公司股東會(huì)對(duì)公司章程修改行為的決議，而很少論及公司董事會(huì)對(duì)此種決議的通過以及公司法對(duì)持異議股東的法律保護(hù)。在現(xiàn)代兩大法系國家，公司章程的修改必須經(jīng)歷4個(gè)程序即董事會(huì)的決議、股東會(huì)的決議、小股東的法律保護(hù)以及公司修改章程的登記。因此同公司資本確定主義原則相比，公司資本授權(quán)主義原則更能確保公司組織快捷、方便和靈活地開展商事經(jīng)營活動(dòng)。

(三)公司資本授權(quán)主義原則加強(qiáng)了公司董事會(huì)的核心地位

現(xiàn)代公司法區(qū)別于傳統(tǒng)公司法的重要特點(diǎn)在于公司董事在公司法中的地位。在傳統(tǒng)公司法中，公司董事僅僅處于附屬地位，是公司
股東會(huì)決議
的消極執(zhí)行機(jī)關(guān);現(xiàn)代公司法改變了此種理論，確立了公司董事的核心法律地位。此種核心法律地位的表現(xiàn)多種多樣，主要包括公司董事一般性管理權(quán)的享有、公司董事代理權(quán)的不受限制性、公司董事的自我持續(xù)的管理以及公司董事法律責(zé)任免除途徑的增加等[9]。公司資本授權(quán)主義原則將公司未發(fā)行股份的發(fā)行權(quán)和未繳付股份的股款的催繳權(quán)授予公司董事會(huì)，使此類權(quán)力成為公司董事所享有的一般性管理權(quán)的重要部分，公司董事可以根據(jù)公司的實(shí)際情況，權(quán)衡公司的各種利害關(guān)系，自由行使此種權(quán)力。公司資本授權(quán)主義原則使公司董事會(huì)的權(quán)力大大加強(qiáng)，確保了公司董事會(huì)的核心法律地位，符合現(xiàn)代公司法的發(fā)展潮流。[page]

(四)公司資本授權(quán)主義原則便利了公司股東的投資，促進(jìn)了商事經(jīng)濟(jì)的繁榮

公司法的重要作用之一是刺激投資人的投資積極性并因此而促成商事經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與繁榮。公司資本授權(quán)主義原則是公司法此種作用得以發(fā)揮的重要因素。根據(jù)資本授權(quán)主義原則，公司股東在認(rèn)購了公司已發(fā)行的股份之后，僅需現(xiàn)實(shí)地繳付部分股款，其余股款可以根據(jù)董事會(huì)的要求加以繳付。如果公司經(jīng)營沒有實(shí)質(zhì)性地發(fā)生改變，公司股東在很長時(shí)期內(nèi)可以持有他沒有繳付的股款，并將它們投資到其他公司。而如果采取資本確定主義原則，則公司股東所認(rèn)購的全部股份的股款均需一次性足額繳付，公司股東面臨的風(fēng)險(xiǎn)極大，其投資多樣化得不到保障，影響了股東投資積極性和商事社會(huì)的繁榮?？梢姡Y本授權(quán)主義原則刺激了股東投資的積極性，分散了股東的投資風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于商事經(jīng)濟(jì)之繁榮具有重大的意義。

(五)公司資本授權(quán)主義原則可以有效地預(yù)防公司被收購的危險(xiǎn)

公司在經(jīng)營過程中時(shí)常面臨被收購的危險(xiǎn)，公司采取的資本授權(quán)主義原則對(duì)于此種危險(xiǎn)的消解有重要影響。根據(jù)資本授權(quán)主義原則，當(dāng)公司敵意收購要約人通過收購公司大股東的股份而要將公司吞并之時(shí)，公司董事會(huì)如果認(rèn)為
公司收購
不利于公司的最佳利益，他們可以為了公司的利益而發(fā)行未發(fā)行的股份，并因此而改變公司股東之間的地位，使原有大股東成為小股東，使某一小股東成為公司大股東，并因此而使收購者的收購行為失敗。而如果實(shí)行資本確定主義原則，公司被敵意收購的可能性極大，因?yàn)?，?dāng)公司面臨被收購的危險(xiǎn)時(shí)，董事會(huì)無法通過及時(shí)、快捷發(fā)行股份的方式改變股東在公司中的地位，無法采取資本授權(quán)主義原則下董事會(huì)經(jīng)常采取的防止公司被收購的措施。

(六)實(shí)行授權(quán)資本制可以為公司更方便地籌措資本提供便利

根據(jù)資本授權(quán)主義原則，公司的名義資本已規(guī)定在公司章程中，當(dāng)公司在經(jīng)濟(jì)危機(jī)期間需要資本時(shí)，公司董事會(huì)可以不經(jīng)過股東會(huì)的批準(zhǔn)，修改公司章程以及登記公司章程等繁瑣的程序而直接決定發(fā)行股份以取得所需資本。而實(shí)行資本確定主義原則，公司在急需資本時(shí)則必須經(jīng)過這些繁瑣的程序，否則，它很難及時(shí)地、快捷地解決所面臨的資本問題。

四、我國公司法所應(yīng)規(guī)定的資本主義原則

(一)我國公司法所采取的資本確定主義原則[page]

我國公司法采取何種資本主義原則?我國公司法第23條和第78條規(guī)定：有限責(zé)任公司和股份公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額或?qū)嵤展杀究傤~。同時(shí)，依據(jù)我國公司法第35條、第27條、第82條、第91條和第94條，有限公司和股份公司的發(fā)起人和股東，均應(yīng)在繳足出資或股款并經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，才能向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)公司設(shè)立登記。從這些規(guī)定可以看出，我國公司法關(guān)于公司資本采取資本確定主義原則，公司的注冊(cè)資本既等于發(fā)行資本也等于已繳付資本[5](p.25)。公司法不允許公司在設(shè)立時(shí)僅僅認(rèn)購部分股份或者僅僅繳付部分出資，只有外商投資企業(yè)有例外。

(二)我國學(xué)者所主張采取的資本主義原則

在我國，學(xué)者對(duì)公司法所應(yīng)當(dāng)采取的資本主義原則并無統(tǒng)一的意見，不同的學(xué)者有不同的主張，有人認(rèn)為我國公司法應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持嚴(yán)格意義上的法定資本主義原則，因?yàn)榇朔N原則使公司資本確定、真實(shí)，對(duì)于公司債權(quán)人的保護(hù)是強(qiáng)而有力的;有人認(rèn)為，我國公司法應(yīng)當(dāng)廢除嚴(yán)格意義上的資本確定主義原則而采取英美公司法的授權(quán)資本主義原則，因?yàn)?，此種原則使公司可以最大限度地適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，刺激公司投資人的投資積極性;還有人認(rèn)為，我國公司法應(yīng)當(dāng)采取折衷資本授權(quán)主義原則，認(rèn)為此種資本主義原則吸收了資本法定主義原則和資本授權(quán)主義原則的優(yōu)點(diǎn)，克服了兩種資本主義原則的缺點(diǎn)，代表著公司資本制度發(fā)展的方向，因此，“從長遠(yuǎn)來看，折衷資本制是我國公司資本制度所應(yīng)考慮和借鑒的一種立法模式”。[2](p.25)本文贊同此種觀點(diǎn)，認(rèn)為我國公司法應(yīng)當(dāng)廢除資本確定主義原則而采取資本授權(quán)主義原則，因?yàn)?，同資本確定主義原則相比，資本授權(quán)主義原則具有上述眾多的優(yōu)越性。

(三)我國資本授權(quán)主義原則的立法模式

在我國，問題不在于我國公司法是否應(yīng)當(dāng)廢除資本確定主義原則和確定資本授權(quán)主義原則，而在于我國公司法應(yīng)當(dāng)采取什么形式的資本授權(quán)主義原則。資本授權(quán)主義原則有英美法的資本授權(quán)主義原則和大陸法的折衷式資本授權(quán)主義原則，我國公司法應(yīng)當(dāng)采取哪一種資本授權(quán)主義原則?本文認(rèn)為，我們既不應(yīng)采取大陸式的授權(quán)主義原則，也不應(yīng)采取完全英美式的授權(quán)主義原則，而應(yīng)吸收兩者的長處，形成更加科學(xué)和合理的資本授權(quán)主義制度，此種資本授權(quán)主義原則既要滿足公司的實(shí)際需要，又能兼顧公司債權(quán)人的法律保護(hù)。[page]

所謂能滿足公司的實(shí)際需要，主要是指此種資本授權(quán)主義原則不應(yīng)像我國現(xiàn)行公司法那樣將公司的已發(fā)行資本等同于已繳付的資本，不承認(rèn)授權(quán)資本，而應(yīng)當(dāng)允許公司在其章程中載明公司希望發(fā)行的資本總額即授權(quán)資本，之后允許公司實(shí)際發(fā)行一部分股份，并根據(jù)公司的目前規(guī)模和事業(yè)性質(zhì)而要求公司股東繳付部分認(rèn)購款項(xiàng)。這樣，在我國公司法中，公司的股份資本也應(yīng)當(dāng)包括不同類型的資本：授權(quán)資本、已發(fā)行資本和已繳付資本。這一點(diǎn)同英美資本授權(quán)主義原則相同而不同于大陸法系國家的資本授權(quán)主義原則。

所謂能兼顧公司債權(quán)人的法律保護(hù)，是指此種資本授權(quán)主義原則不應(yīng)完全無視公司債權(quán)人的利益，而應(yīng)當(dāng)將公司債權(quán)人的利益維護(hù)作為自己的基礎(chǔ)，因?yàn)?，公司資本是公司債權(quán)實(shí)現(xiàn)的一般擔(dān)保，公司資本不充足，則公司債權(quán)實(shí)現(xiàn)的一般擔(dān)保即受到影響、發(fā)生動(dòng)搖甚至完全崩潰?；诠緜鶛?quán)實(shí)現(xiàn)的一般擔(dān)保的需要，我國公司法可以考慮三種必要的制度：

其一，公司股東雖然在公司設(shè)立之時(shí)有權(quán)僅僅繳付所認(rèn)購的股份的部分股款，但此種已繳付的股份資本必須占股東所認(rèn)購股份資本的一定百分比，此種百分比是公司法所強(qiáng)制規(guī)定的，公司章程不得加以修改，公司董事會(huì)不得行使自由決定權(quán)加以變更。根據(jù)兩大法系國家的公司法，參考我國臺(tái)灣地區(qū)公司的有關(guān)規(guī)定，公司股東第一次繳付的股份資本，以不得少于其所認(rèn)購的已發(fā)行股份的1/4為宜。

其二，最低資本的需要。公司全體股東所繳付的已發(fā)行股份的資本總額不得少于公司法所規(guī)定的最低資本的要求。根據(jù)我國實(shí)際情況，參考兩大法系國家的最低資本制度的要求，我國公司法所要求的此種最低資本可以分兩種情況加以規(guī)定：有限責(zé)任公司的此種最低資本為5萬元，股份公司的此種最低資本為50萬元。必須指出，本文此處所謂的最低資本不同于我國公司法所規(guī)定的最低注冊(cè)資本。根據(jù)我國公司法第23條和第78條，公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)的全體股東實(shí)繳的股份資本，其最低注冊(cè)資本根據(jù)所設(shè)立的公司性質(zhì)的不同而不同，如果是有限公司，其最低注冊(cè)資本分別為10萬、30萬、50萬元。如果是股份公司，其最低注冊(cè)資本為1 000萬元。由于我國公司法沒有實(shí)行資本授權(quán)主義原則，因此，上述資本制度實(shí)際上將最低注冊(cè)資本等同于已發(fā)行的資本和已繳付的資本。而本文所論及的最低資本并非是公司的注冊(cè)資本，而是指公司股東第一次所繳付的股份資本總額所應(yīng)達(dá)到的要求，它以公司股份資本分成授權(quán)股份、已發(fā)行股份資本和已繳付股份資本三種類型作為前提，實(shí)際上，此種意義上的最低資本是指已繳付的股份資本。[page]

其三，未繳付的股份資本的繳付。英美公司法所踐行的資本授權(quán)主義原則并沒有對(duì)股東未繳付的股份資本的具體繳付時(shí)間作出規(guī)定，認(rèn)為此種未繳付的股份資本何時(shí)繳付取決于公司董事會(huì)的自由裁量;而大陸法系國家的公司法則對(duì)董事會(huì)的自由裁量權(quán)作了限制，認(rèn)為董事會(huì)有義務(wù)要求股東在一定期限如5年之內(nèi)繳付未繳付的股份資本。本文認(rèn)為，英美法的立法例不利于公司債權(quán)人的保護(hù)，因?yàn)?，如果將未繳付股份資本的催繳權(quán)完全不加限制地授予給公司董事會(huì)，則公司在經(jīng)營不善而破產(chǎn)時(shí)，公司要求股東繳付其未繳付的資本時(shí)，公司股東也許無力再繳付股份資本。