導(dǎo)讀:案情:江西省某投資管理公司有楊某(法人)、李某、詹某、金某四位股東。2004年12月,公司增加注冊(cè)資本880萬元,實(shí)際出資情況為:金某按公司章程約定完成出資88萬元,楊某、李某、詹某按該公司章程約定的出資比例共出資92萬元。但后3位股東未到位的資金由楊某于2004年12
案情:
江西省某投資管理公司有楊某(法人)、李某、詹某、金某四位股東。2004年12月,公司增加注冊(cè)資本880萬元,實(shí)際出資情況為:金某按
公司章程
約定完成出資88萬元,楊某、李某、詹某按該公司章程約定的出資比例共出資92萬元。但后3位股東未到位的資金由楊某于2004年12月13日與江西某經(jīng)濟(jì)咨詢公司簽訂口頭借款協(xié)議,以投資管理公司的名義為楊某、李某、詹某3位股東支付7%的借款利息向該經(jīng)濟(jì)咨詢公司借款700萬元。2004年12月14日,700萬元借款存入該投資管理公司賬戶內(nèi)。完成驗(yàn)資后,投資管理公司又于2004年12月15日從本公司賬戶內(nèi)以現(xiàn)金方式提出700萬元,還給借款公司。
分析:
對(duì)于本案,執(zhí)法人員中有不同的理解。
觀點(diǎn)一:該投資管理公司采取欺詐手段(將借來的資金作為自己的出資)取得公司登記,涉嫌構(gòu)成《公司法》第一百九十九條所指的
虛報(bào)注冊(cè)資本
行為。
觀點(diǎn)二:該投資管理公司楊某、李某、詹某三位股東在完成增資驗(yàn)資后,第二天即從公司賬戶內(nèi)抽逃700萬元用于還款的行為涉嫌違反《公司法》第三十六條的規(guī)定,構(gòu)成了抽逃出資行為。
我國《公司法》第一百九十九條、第二百零一條對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本、抽逃出資兩種行為都作了規(guī)定,但不是很明確。從本案當(dāng)事人的行為來看,其行為既符合采取欺詐手段(將借來的資金作為自己的出資)、虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記的特征,又符合公司發(fā)起人、股東在公司成立后又抽逃其出資的特征。當(dāng)事人的行為既侵犯了公司登記管理制度,又侵犯了關(guān)于公司出資的管理制度。
從本案事實(shí)看,首先,楊某、李某、詹某3人已將屬于
公司注冊(cè)
資本的資金抽回,挪作還款之用。其次,雖然楊某、李某、詹某具有合意,但沒有證據(jù)表明全體股東均有合意,不能認(rèn)定全體股東均明知或應(yīng)知存在此違法行為。因此,將楊某等3位股東從公司的基本賬戶內(nèi)抽回出資用于還款的行為認(rèn)定為虛報(bào)注冊(cè)資本行為欠妥,而應(yīng)認(rèn)定為抽逃出資行為。再次,本案中違法行為的發(fā)生時(shí)間在公司成立后,而且楊某所抽逃的出資是從公司的基本賬戶內(nèi)抽回的,符合股東抽逃注冊(cè)資本的特征。
最終,執(zhí)法機(jī)構(gòu)依據(jù)有關(guān)規(guī)定,責(zé)令當(dāng)事人楊某、李某、詹某立即改正抽逃出資的行為,并對(duì)楊某等3人分別予以了處罰。
相關(guān)知識(shí)
一、根據(jù)最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》的通知(公通字[2010]23號(hào) ) 第四條 抽逃出資罪刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)為:
公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán),虛假出資,或者在公司成立后又抽逃其出資,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)超過法定出資期限,有限責(zé)任公司股東虛假出資數(shù)額在三十萬元以上并占其應(yīng)繳出資數(shù)額百分之六十以上的,股份
有限公司
發(fā)起人、股東虛假出資數(shù)額在三百萬元以上并占其應(yīng)繳出資數(shù)額百分之三十以上的;
(二)有限責(zé)任公司股東抽逃出資數(shù)額在三十萬元以上并占其實(shí)繳出資數(shù)額百分之六十以上的,股份有限公司發(fā)起人、股東抽逃出資數(shù)額在三百萬元以上并占其實(shí)繳出資數(shù)額百分之三十以上的;
(三)造成公司、股東、債權(quán)人的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬元以上的;
(四)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但具有下列情形之一的:
1.致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營(yíng)的;
2.公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的;
3.兩年內(nèi)因虛假出資、抽逃出資受過行政處罰二次以上,又虛假出資、抽逃出資的;
4.利用虛假出資、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)的。
(五)其他后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。
二、本罪主體是虛假出資或抽逃出資的公司發(fā)起人和股東。發(fā)起人和股東可以是個(gè)人或單位,對(duì)單位犯罪實(shí)行雙罰。
三、本罪主體在執(zhí)行刑事罰沒之前,如有民事賠償責(zé)任而其財(cái)產(chǎn)不足支付時(shí),應(yīng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任,以保證他人的民事權(quán)益,但非本罪而承擔(dān)的民事賠償責(zé)任除外。
四、本罪是新設(shè)立的罪名,1979年《刑法》無此規(guī)定。
五、中國人大常委會(huì)有關(guān)決定已廢止,有關(guān)內(nèi)容已納入新《刑法》 ,并有調(diào)整。
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