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新公司法（05年公司法）下
有限責(zé)任公司章程
的作用，以及
律師
在起草、審核、修訂公司章程過程中的作用越來越重要，例如，在章程自由約定條款中
律師
可起到?jīng)Q定性的作用。筆者認(rèn)為，從
法律
角度考慮，有限責(zé)任公司章程中小股東的權(quán)益保護(hù)最需要公司
法律
師介入的主要有兩部分內(nèi)容：一部分是關(guān)于公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款，另一部分則是關(guān)于界定小股東可行使否決權(quán)事項(xiàng)的條款。實(shí)踐表明，這些內(nèi)容往往也是有限責(zé)任公司創(chuàng)始股東之間、新老股東之間、大股東與小股東之間在談判過程中最容易產(chǎn)生分歧、最需要專業(yè)律師介入的法律問題。
一、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款
公司法第72條對(duì)公司股權(quán)的對(duì)外轉(zhuǎn)讓同時(shí)設(shè)置了股東同意權(quán)、異議股東購買義務(wù)（又稱“購買權(quán)”）及股東優(yōu)先購買權(quán)，表面上看似乎不難理解，但實(shí)務(wù)中可操作性較差，而且在國(guó)內(nèi)各地高級(jí)人民法院的指導(dǎo)意見中對(duì)與公司法第72條有關(guān)法律事項(xiàng)的理解存在較大差異，因此若不在公司章程中對(duì)有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化，可能無謂地引發(fā)爭(zhēng)議和糾紛，延長(zhǎng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓周期，增大股權(quán)轉(zhuǎn)讓不確定性和交易成本，尤其可能損害小股東的權(quán)益。
筆者認(rèn)為，小股東委托的公司法律師在對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)章程條款進(jìn)行細(xì)化時(shí)，至少應(yīng)考慮如下問題及要點(diǎn)[實(shí)際操作時(shí)應(yīng)考慮不同性質(zhì)有限公司（如外資企業(yè)、國(guó)有企業(yè)等，以下僅以普通內(nèi)資企業(yè)為例）股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)法律法規(guī)的差異以及當(dāng)事人的具體要求、想法和實(shí)際情況等因素]：
1）爭(zhēng)取對(duì)大股東稀釋、增持及退出股權(quán)規(guī)定限制性條款，以及爭(zhēng)取小股東可以自由稀釋、增持及退出股權(quán)；
2）對(duì)行使購買權(quán)及優(yōu)先購買權(quán)的程序作出詳盡規(guī)定，包括請(qǐng)求答復(fù)期、指定異議股東購買期等期限的確定，以及異議股東股權(quán)購買合同版本及主要條件的安排等；
3）對(duì)行使購買權(quán)及優(yōu)先購買權(quán)的資格及權(quán)益分配作出規(guī)定，如是否允許已投同意票的公司其他股東行使購買權(quán)或優(yōu)先購買權(quán)，多名股東主張行使購買權(quán)或優(yōu)先購買權(quán)時(shí)權(quán)益如何分配；
4）擬轉(zhuǎn)讓股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)是否召開股東會(huì)，若不召開，其向公司其他股東發(fā)出通知的方式、內(nèi)容、次數(shù)如何規(guī)定，收到通知的其他股東應(yīng)如何答復(fù)，不答復(fù)或模糊答復(fù)的如何處理；
5）對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格事先作出安排，包括異議股東行使購買權(quán)的價(jià)格和內(nèi)部股東行使優(yōu)先購買權(quán)的價(jià)格，如價(jià)格需要評(píng)估，應(yīng)事先對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)乃至評(píng)估方法作出安排；
6）對(duì)“同等條件”作出定義，“同等條件”不應(yīng)狹隘地理解為同等價(jià)格，通常應(yīng)包括價(jià)格、支付方式、付款期限以及其它足以對(duì)股權(quán)購買人的購買意愿產(chǎn)生重大影響的條款和條件；
7）是否允許公司其他股東部分購買擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，如允許，應(yīng)在章程中明確規(guī)定；
8）查明公司自然人股東可能的繼承人，以及是否接受該等繼承人在被繼承人死亡后依法成為公司股東，若不接受，應(yīng)在章程中明確規(guī)定；
9）是否考慮設(shè)立由大股東“回購”（受讓）小股東股權(quán)的機(jī)制，即規(guī)定在某些特定情況下（如嚴(yán)重?fù)p害小股東利益、出現(xiàn)公司僵局或小股東無法實(shí)現(xiàn)參股目的等），大股東必須在一定期限內(nèi)以事先約定的價(jià)格（或經(jīng)約定的評(píng)估機(jī)構(gòu)所評(píng)估的價(jià)格）購買小股東股權(quán)；
10）如無法限制大股東稀釋股權(quán)，是否考慮規(guī)定當(dāng)大股東稀釋股權(quán)時(shí)，小股東有權(quán)同比例稀釋其股權(quán)；
11）是否考慮設(shè)置“購買選擇權(quán)”及/或“出售選擇權(quán)”,即規(guī)定在某些特定情況下小股東有權(quán)以約定價(jià)格受讓股權(quán)或認(rèn)購增資（即增持股權(quán)），以及在某些特定情況下小股東有權(quán)以特定價(jià)格向其他股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)（即減持股權(quán)）；
12）是否對(duì)從事核心業(yè)務(wù)的重要子公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出限制及設(shè)定小股東優(yōu)先購買該等子公司股權(quán)的權(quán)利。
二、小股東可行使否決權(quán)事項(xiàng)
對(duì)于小股東而言，由于其在資本決上處于劣勢(shì)，很難指望其在公司權(quán)力機(jī)構(gòu)（公司股東會(huì)及董事會(huì)等）中有太多的表決權(quán)和話語權(quán)，小股東有時(shí)甚至很難爭(zhēng)取到經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)主管等公司高級(jí)管理人員的提名權(quán)或委派權(quán)。因此，為防止大股東濫用其控股地位，包括
風(fēng)險(xiǎn)投資
機(jī)構(gòu)等在內(nèi)的小股東比較關(guān)心的是對(duì)公司重大事宜的否決權(quán)（最好是一票否決權(quán)，即所謂的“超級(jí)多數(shù)決”），而且該等需行使超級(jí)多數(shù)決的事項(xiàng)對(duì)小股東來說是越多越好，以下謹(jǐn)列舉出一些可規(guī)定需經(jīng)超級(jí)多數(shù)決的重大事宜供參考：
1）修訂公司章程；
2）終止或解散公司；
3）公司合并或分立；
4）超過公司當(dāng)年度可分配利潤(rùn)［*］%以上的
利潤(rùn)分配
方案；
5）增加、減少公司注冊(cè)資本；
6）簽訂、變更或終止價(jià)值涉及每年累計(jì)超過[*]的或履行期限超過[*]的任何協(xié)議或安排(分期收款銷售產(chǎn)品的協(xié)議除外)；
7)訂立金額超過[*]的擔(dān)保、反擔(dān)保及授信額度；
8）金額超過[*]的重大資產(chǎn)重組或中斷公司的核心業(yè)務(wù)；
9）涉及金額[*]以上的爭(zhēng)議、訴訟或仲裁的提起或和解；
10)涉及金額超過［*］的收購或訂立協(xié)議收購、處分或訂立協(xié)議處分公司重大資產(chǎn)的行為；
11）訂立涉及金額超過［*］的關(guān)聯(lián)交易；
12)金額在［*］以上的對(duì)外投資；
13)提議任命或變更公司審計(jì)機(jī)構(gòu)，或批準(zhǔn)會(huì)計(jì)方面的任何實(shí)質(zhì)性變更；
14)從事核心業(yè)務(wù)的子公司主營(yíng)業(yè)務(wù)、宗旨或
股權(quán)結(jié)構(gòu)
發(fā)生的重大變動(dòng)；
15）公司每年累計(jì)超過[*]的銀行融資；
16）公司[插入高管名稱]的任命和解聘；
17）批準(zhǔn)公司年度財(cái)務(wù)預(yù)算和決算；
18）公司進(jìn)行股份制改造、發(fā)行股票或公司債券以及公司上市計(jì)劃；
19）任何股票期權(quán)、認(rèn)股權(quán)等
股權(quán)激勵(lì)
計(jì)劃以及其他針對(duì)公司董事及/或公司員工的激勵(lì)計(jì)劃。