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股東替代出資應(yīng)處罰誰?

案情：

某
有限責(zé)任公司
(以下簡稱該公司)注冊資本是100萬元，由A公司出資70萬元、B公司出資30萬元組成。工商執(zhí)法人員在檢查中發(fā)現(xiàn)，該公司實(shí)收的100萬元資本全部由A公司投入，B公司實(shí)際并未出資。

分析：

辦案人員對本案如何定性有兩種意見。

第一種意見認(rèn)為，不論A公司是否替B公司出資，B公司都存在虛假出資的情形。因?yàn)锽公司參與了該公司的經(jīng)營活動，不是假股東。應(yīng)根據(jù)《公司法》第二百零八條“公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，屬于虛假出資”的規(guī)定，對B公司責(zé)令改正，并處虛假出資金額5%以上10%以下的罰款。

第二種意見認(rèn)為，B公司雖屬于虛假出資，但其出資已由A公司代付，不應(yīng)定性為虛假出資。并且，B公司的行為是經(jīng)過A公司許可才發(fā)生的，因此處罰對象不應(yīng)是B公司，而應(yīng)是該公司。應(yīng)根據(jù)《公司法》第二百零六條“辦理公司登記時，提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記”的規(guī)定，對該公司處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

筆者認(rèn)為按第二種意見處理較為妥當(dāng)。本案的爭論焦點(diǎn)有兩個：一是是否存在虛假出資，二是處罰對象是股東還是該公司。

虛假出資和抽逃出資的前提是公司的實(shí)收資本與注冊資本不符。本案中，B公司的虛假出資部分已由A公司代付，該公司的100萬元注冊資本真實(shí)存在，再以虛假出資定性明顯不妥。對這種股東替代出資的行為，應(yīng)按照《公司法》第二百零六條所列的“提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記”的描述來定性。事實(shí)上，虛假注冊資本也是一種隱瞞重要事實(shí)的情形，但是由于虛假注冊資本的特殊性，因此將其單獨(dú)列出。這樣一來，《公司法》第二百零六條“隱瞞重要事實(shí)”的含義就成了隱瞞虛假報注冊資本以外的其他重要事實(shí)。本案中，該公司已履行了足額繳納出資額100萬元的
法定義務(wù)
，隱瞞了“B公司未出資，而全部由A公司出資”的虛假注冊資本以外的其他重要事實(shí)，因此依此定性方為準(zhǔn)確。

對于處罰對象應(yīng)是誰的分歧，根據(jù)《公司法》第二百零六條，處罰對象應(yīng)是該公司無疑。但是，對《公司法》第二百零八條、第二百零九條界定的股東、發(fā)起人虛假、
抽逃注冊資本
的行為，不能單純理解為處罰對象只能是股東、發(fā)起人而不能是公司，而要具體情況具體分析。如果公司性質(zhì)是
股份有限公司
，那么股東、發(fā)起人的虛假出資、抽逃出資行為就明顯侵害了公司其他股東、債權(quán)人和社會公眾的利益，處罰對象應(yīng)是股東、發(fā)起人。如果公司性質(zhì)是有限責(zé)任公司，就要分析這種行為發(fā)生時，公司其他股東是否知情，是共同行為還是個別行為。如果是公司股東的共同行為，處罰對象應(yīng)是公司;如果是個別股東行為，則處罰對象應(yīng)是抽逃出資的股東而不是公司。本案中，對于股東B的行為，股東A不僅知情，而且參與，因此處罰對象定為B公司就不合適，處罰對象定為該公司更為妥當(dāng)。[page]

此外，本案中該公司的行為還違反了《公司法》第二十條第一款“有限責(zé)任公司由兩個以上、五十個以下股東共同出資設(shè)立”的強(qiáng)制性規(guī)定，形成了事實(shí)上的獨(dú)資公司，如果該公司不能改正其行為，工商機(jī)關(guān)應(yīng)撤銷其注冊登記。