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　一、關(guān)于企業(yè)分立的概念及種類差異

　　1、《公司法》及工商、商務(wù)部層面

　　1）《公司法》未對(duì)何為公司分立作出明確規(guī)定，只規(guī)定“公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割”等程序性要求及公司分立的債務(wù)連帶承擔(dān)的問(wèn)題。

　　2）至于工商局，根據(jù)《國(guó)家工商總局關(guān)于做好公司合并分立登記支持企業(yè)兼并重組的意見(jiàn)》（工商企字[2011]226號(hào)，以下簡(jiǎn)稱226號(hào)文）規(guī)定，公司分立可以采取兩種形式：一種是存續(xù)分立，指一個(gè)公司分出一個(gè)或者一個(gè)以上新公司，原公司存續(xù)；另一種是解散分立，指一個(gè)公司分為兩個(gè)或者兩個(gè)以上新公司，原公司解散。

　　3）至于商務(wù)部，根據(jù)《商務(wù)部外商投資企業(yè)合并與分立規(guī)定》（商務(wù)部令2015年第2號(hào)，以下簡(jiǎn)稱2號(hào)文）規(guī)定，分立是指一個(gè)公司依照公司法有關(guān)規(guī)定，通過(guò)公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)決議分成兩個(gè)以上的公司。公司分立可以采取存續(xù)分立和解散分立兩種形式。存續(xù)分立，是指一個(gè)公司分離成兩個(gè)以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個(gè)以上新的公司。解散分立，是指一個(gè)公司分解為兩個(gè)以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個(gè)以上新的公司。

　　4）小結(jié)：

　　A、對(duì)何為“企業(yè)分立”？都沒(méi)明確又詳細(xì)的定義（個(gè)人認(rèn)為：商務(wù)部的定義也較為模糊）。

　　B、企業(yè)分立分為存續(xù)分立和解散分立兩類，這點(diǎn)很明確。

　　C、工商局、商務(wù)部都不認(rèn)可向現(xiàn)存企業(yè)分立，即都是分離資產(chǎn)成立新企業(yè)，未見(jiàn)可向現(xiàn)存企業(yè)分離資產(chǎn)的規(guī)定。

　　2、稅法的規(guī)定

　　1）根據(jù)《財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財(cái)稅[2009]59號(hào)，以下簡(jiǎn)稱：59號(hào)文）規(guī)定，分立，是指一家企業(yè)（以下稱為被分立企業(yè)）將部分或全部資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存或新設(shè)的企業(yè)（以下稱為分立企業(yè)），被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的依法分立。

　　2）小結(jié)

　　A、稅法上的分立更強(qiáng)調(diào)分離（轉(zhuǎn)讓）資產(chǎn)的業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)，還著重強(qiáng)調(diào)了分立的交易路徑。

　　B、稅法上可以向現(xiàn)存企業(yè)分離資產(chǎn)，成立分立企業(yè)。但工商局和商務(wù)部的規(guī)定，不行！因此，向現(xiàn)存企業(yè)分離資產(chǎn)進(jìn)行企業(yè)分離，工商和商務(wù)部門(mén)不能審批通過(guò)。

　　二、關(guān)于企業(yè)分立的注冊(cè)資本問(wèn)題

　　因?yàn)榇嬖谏鲜龈拍顓^(qū)別，導(dǎo)致另外一個(gè)問(wèn)題，在稅務(wù)實(shí)務(wù)和工商登記方面出現(xiàn)進(jìn)一步差異。即：被分立企業(yè)和分立企業(yè)的注冊(cè)資本金額問(wèn)題。

　　1、根據(jù)226號(hào)文規(guī)定，因分立而存續(xù)或者新設(shè)的公司，其注冊(cè)資本、實(shí)收資本數(shù)額由分立決議或者決定約定，但分立后公司注冊(cè)資本之和、實(shí)收資本之和不得高于分立前公司的注冊(cè)資本、實(shí)收資本。

　　2、根據(jù)2號(hào)文規(guī)定，分立后公司的注冊(cè)資本額，由分立前公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照有關(guān)外商投資企業(yè)法律、法規(guī)和登記機(jī)關(guān)的有關(guān)規(guī)定確定，但分立后各公司的注冊(cè)資本額之和應(yīng)為分立前公司的注冊(cè)資本額。

　　3、小結(jié)：上述兩份文件，對(duì)分立后各公司的注冊(cè)資本金額之和與分立前公司的注冊(cè)資本金額的關(guān)系做了明確。對(duì)內(nèi)資企業(yè)來(lái)講，分立后公司注冊(cè)資本之和不得高于分立前公司的注冊(cè)資本；對(duì)外資企業(yè)來(lái)講，分立后各公司的注冊(cè)資本額之和應(yīng)為分立前公司的注冊(cè)資本額。

　　4、問(wèn)題來(lái)了：根據(jù)59號(hào)文第六條第五項(xiàng)第四款規(guī)定“如不需放棄“舊股”，則其取得“新股”的計(jì)稅基礎(chǔ)可從以下兩種方法中選擇確定……”,如果存在“不需放棄舊股”的情況，則意味著“舊股”所在的被分立企業(yè)的注冊(cè)資本金額不變，分立企業(yè)的注冊(cè)資本金額不能為零，兩者相加大于分立前企業(yè)的注冊(cè)資本金額。這與226號(hào)文、2號(hào)文的明確規(guī)定沖突。這應(yīng)該是59號(hào)文作者欠考慮周全的地方。

　　三、企業(yè)分立的交易路徑不影響稅收處理

　　關(guān)于企業(yè)分立的交易路徑，有如下兩種說(shuō)法：

　　1、股東抽回投資+股東再投資

　　該觀點(diǎn)將企業(yè)分立分解為：1）被分立企業(yè)股東收回投資，即：被分立企業(yè)將被分離資產(chǎn)分配給其股東并換回股東持有的被分立企業(yè)的股權(quán)。2）被分立企業(yè)股東將收回的被分立資產(chǎn)投入到分立企業(yè)中，新設(shè)分立企業(yè)。

　　2、被分立企業(yè)投資+股東收回投資

　　該觀點(diǎn)將企業(yè)分立分解為：1）被分立企業(yè)用被分離資產(chǎn)成立分立企業(yè)，即取得分立企業(yè)的股權(quán)。2）被分立企業(yè)股東收回部分投資，即：被分立企業(yè)將持有的分類企業(yè)股權(quán)分配給被分立企業(yè)股東，換回其持有的被分立企業(yè)部分或全部股權(quán)。

　　綜合來(lái)看，雖然交易路徑不同，但最終結(jié)果都達(dá)到了企業(yè)分立的目的，且稅務(wù)處理后果是一致的。

　　四、59號(hào)文為何規(guī)定“按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)”才可以特殊性稅務(wù)處理？

　　因?yàn)榱⒎ㄕ哒J(rèn)為如果不“按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)”，則應(yīng)分解為“按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)”+“比例增加的股東取得比例較少股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓并支付了對(duì)價(jià)”。作為后者是需要繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的相關(guān)稅收的。

　　五、如何理解59號(hào)文一般性稅務(wù)處理時(shí)“企業(yè)分立相關(guān)企業(yè)的虧損不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)”？

　　59號(hào)文第四條第五項(xiàng)第款規(guī)定，企業(yè)分立相關(guān)企業(yè)的虧損不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)。即：一般性稅務(wù)處理時(shí)，分立企業(yè)的虧損不得結(jié)轉(zhuǎn)至被分立企業(yè)彌補(bǔ)；被分立企業(yè)的虧損也不得結(jié)轉(zhuǎn)至分立企業(yè)彌補(bǔ)；各分立之間也不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)虧損。其中，對(duì)于存續(xù)分立業(yè)務(wù)，需要注意一點(diǎn)：需要將按被分立企業(yè)可彌補(bǔ)虧損依分離資產(chǎn)的公允價(jià)值占被分立企業(yè)全部資產(chǎn)公允價(jià)值的百分比計(jì)算“調(diào)減”確定存續(xù)企業(yè)的可彌補(bǔ)虧損額。

　　六、企業(yè)分立存在自然人股東時(shí)，也可以適用特殊性稅務(wù)處理

　　根據(jù)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅征收管理若干問(wèn)題的公告》國(guó)家稅務(wù)總局公告2015年第48號(hào)第一條規(guī)定，上述重組交易中，股權(quán)收購(gòu)中轉(zhuǎn)讓方、合并中被合并企業(yè)股東和分立中被分立企業(yè)股東，可以是自然人。當(dāng)事各方中的自然人應(yīng)按個(gè)人所得稅的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行稅務(wù)處理。這一規(guī)定改變了國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法》的公告（國(guó)家稅務(wù)總局公告2010年第4號(hào)）規(guī)定的企業(yè)發(fā)生各類重組業(yè)務(wù)當(dāng)事各方不含自然人只指企業(yè)的規(guī)定，讓并購(gòu)重組時(shí)相關(guān)股東為自然人時(shí)也可以選擇適用特殊性稅務(wù)處理。只是如果股東為自然人時(shí)，需要按照財(cái)稅[2014]67號(hào)文等文件做股權(quán)轉(zhuǎn)讓渉稅處理而已。